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　　■ 宋 軍

　　我國政府采購實(shí)行的是集中采購與分散采購相結合，且推行委托代理制，即采購人應該或可以委托他人采購和他人評審（評審專(zhuān)家），與之相對應的是集中采購——采購人委托集中采購機構代理采購和分散采購——采購人自行采購或委托代理采購。因此，才有了“采購代理機構”這一“專(zhuān)業(yè)名詞”。

　　對于“采購代理機構”的界定，《政府采購法》（2003年版）沒(méi)有對它進(jìn)行界定與解釋。只是第六十條規定：“采購代理機構與行政機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系”?！墩少彿▽?shí)施條例》第十二條規定：“政府采購法所稱(chēng)采購代理機構，是指集中采購機構和集中采購機構以外的采購代理機構”。這種界定或解釋?zhuān)](méi)有包括采購代理采購的性質(zhì)、職能、作用等方面內容，只是用“包含關(guān)系”進(jìn)行了說(shuō)明，即：采購代理機構包括集中采購和非集中采購機構。而且犯了名詞解釋之大忌——同語(yǔ)反復。在近期的《政府采購法（修訂征求意見(jiàn)草案）》中，為了避免這種錯誤，修改為：“采購代理機構包括集中采購機構和社會(huì )代理機構”。用“包括”替代了“是指”，這就告訴公眾，它只是對“采購代理機構”包括對象進(jìn)行了說(shuō)明，并不是對“采購代理機構”進(jìn)行界定和解釋。同時(shí)，還分別對“集中采購機構”和“社會(huì )代理機構”進(jìn)行了解釋?zhuān)尮妼λ麄兊南嗤c(diǎn)和不同點(diǎn)有了進(jìn)一步的了解。

　　雖然，此規定對采購代理機構、集中采購機構和社會(huì )代理機構進(jìn)行了界定和解釋?zhuān)叩倪壿嬯P(guān)系卻有點(diǎn)亂，不能深究細研。因為，嚴格意義上講，“采購代理機構”與“社會(huì )代理機構”沒(méi)有從屬或包含關(guān)系，“集中采購機構”與“社會(huì )代理機構”不是并列關(guān)系。

　　從漢語(yǔ)語(yǔ)法邏輯上講，“采購代理機構、集中采購機構和社會(huì )代理機構”都是一種“機構”，對“機構”的界定和解釋有六種，在這里主要是指“機關(guān)、團體等工作單位”?！皺C構”是名詞。是什么機構呢？在其前面加定語(yǔ)“代理”“采購”，就成了“代理機構”“采購機構”，其“機構”的性質(zhì)就確定了。

　　代理是指受當事人的委托，代表當事人行使某種權利，做某種事情。

　　采購是指“以合同方式有償取得貨物、工程和服務(wù)的行為，包括購買(mǎi)、租賃、委托、雇用等”。

　　代理機構是指根據委托方的授權和指示，代表委托方進(jìn)行特定事務(wù)處理的組織。也稱(chēng)中介機構。

　　采購機構是指從事購買(mǎi)活動(dòng)的組織。

　　按照漢語(yǔ)的邏輯，定語(yǔ)指向越明確，概念越小，也越具體。

　　“代理機構”加“采購”，則明確為是從事購買(mǎi)活動(dòng)的中介機構，它區別于稅務(wù)代理、商標代理等。

　　而集中采購機構是相對于非集中采購機構而言?！墩少彿ā返谑鶙l規定，“集中采購機構是非營(yíng)利事業(yè)法人，根據采購人的委托辦理采購事宜”。此規定明確了集中采購機構的屬性和職責。而《政府采購法（修訂征求意見(jiàn)草案）》規定為：“集中采購是設區的市、自治州以上人民政府依法設立的實(shí)施集中采購的相關(guān)機構”。這比《政府采購法》的集中采購機構的解釋相對“進(jìn)步”了一些。

　　在“代理機構”前面加“社會(huì )”變成了“社會(huì )代理機構”，讓“代理機構”不僅變得概念不明確，反而使之更加模糊不清，且概念越來(lái)越大。

　　“社會(huì )”是指什么？它相對于什么而言？一般解釋為“由人與環(huán)境形成的關(guān)系總和”。筆者想，這不是立法者的本義。它只是想區別于“由政府專(zhuān)門(mén)成立的集中采購機構”而已。即：政府的與社會(huì )的。

　　但這恰恰又使“采購代理機構、集中采購機構和社會(huì )代理機構”的邏輯關(guān)系混亂了。雖然《政府采購法（修訂征求意見(jiàn)草案）》已對“社會(huì )代理機構”進(jìn)行了解釋?zhuān)矗荷鐣?huì )代理機構是從事采購代理業(yè)務(wù)的營(yíng)利法人。

　　但筆者認為：這種解釋是一種“強加性”和“強制性”的，是不是說(shuō)，社會(huì )代理機構就只能是從事采購代理業(yè)務(wù)的營(yíng)利法人，或者說(shuō)專(zhuān)指從事采購代理業(yè)務(wù)的中介機構呢？顯然不是。

　　社會(huì )代理機構包括所有非由“政府”成立的從事各種行業(yè)、專(zhuān)業(yè)的代理服務(wù)的中介機構。從立法者的本義來(lái)講，也就是想說(shuō)明和區別“非由政府成立”的或“由政府成立”的采購代理機構。

　　所以，從邏輯上講，這是一個(gè)大概念與小概念的關(guān)系問(wèn)題?！安少彺頇C構”相對于“社會(huì )代理機構”是一個(gè)小概念，“社會(huì )代理機構”不從屬于“采購代理機構”。反而“采購代理機構”

　　從屬于“社會(huì )代理機構”，也可以說(shuō)“社會(huì )代理機構”包含了“采購代理機構”。

　　為了讓其邏輯關(guān)系更清晰，并區別“政府”與“社會(huì )”采購代理機構性質(zhì)，在不進(jìn)行大的修改的情況下，可“再加定語(yǔ)”，讓“社會(huì )代理機構”變?yōu)槭恰吧鐣?huì )成立的”、具有“社會(huì )性質(zhì)的”采購代理機構，可用“社會(huì )采購代理機構”。

　　這樣就成了“采購代理機構包括集中采購機構和社會(huì )采購代理機構”。如果更加嚴謹，則為“政府采購代理機構包括政府集中采購機構、部門(mén)集中采購機構和社會(huì )采購代理機構”。

　　隨著(zhù)政府采購制度改革的不斷深入，采購人主體責任的不斷落實(shí)，采購人的采購權與決策權的統一，采購人、供應商都會(huì )更多地“借智”于專(zhuān)業(yè)化的代理機構。因此，服務(wù)于政府采購活動(dòng)的代理機構種類(lèi)將會(huì )越來(lái)越多。

　　有政府采購招標代理，就會(huì )有政府采購投標代理，還有專(zhuān)門(mén)從事采購需求調查的代理、供應商維權代理（這個(gè)已有律師事務(wù)所），還有政府采購績(jì)效評價(jià)代理、政府采購檔案管理代理等。這些都屬于政府采購活動(dòng)的代理事項。

　　為了把這些為政府采購服務(wù)的中介代理機構的關(guān)系理順，還必須先規范政府采購的專(zhuān)業(yè)名詞。

　　目前，有“采購”“政府采購”“招標”“招標投標”四個(gè)關(guān)鍵詞的關(guān)系公眾容易搞混。

　　首先，“政府采購”是一種“采購”活動(dòng)，是區別于其他采購主體（相對于私人等）采購的一種采購活動(dòng)?！安少彙辈荒艽妗罢少彙?，它只是包含關(guān)系。同樣，“政府采購”也不能代替“采購”，它不能包含“采購”?！安少彙被顒?dòng)包含了“招標”采購方式。

　　“招標”是一種采購方式，是“政府采購”中的一種采購方式（其他采購主體也可以用），是相對于詢(xún)價(jià)的一種采購方式?！罢袠送稑恕辈皇且环N采購方式，它只是“招標”采購方式中的兩個(gè)過(guò)程或程序，“招標”程序和“投標”程序?！罢袠送稑恕辈荒芎?jiǎn)單地代表“招標”，“招標”不能代替“采購”，更不能代替“政府采購”?！罢袠恕焙汀罢少彙辈荒芑Q。

　　“招標采購”也不能代替“政府采購”，它是“政府采購”中的一種采購方式。

　　目前，有些單位或地方設立的“招標采購（管理）辦公室”或“招標管理辦公室”等機構，在履行政府采購監督管理職能，是沒(méi)有厘清上述四個(gè)名詞的基本含義與關(guān)系。是否這個(gè)管理辦公室的職責只管“招標”采購方式？其他采購方式不管了？

　　所以，需要更加嚴謹、科學(xué)地厘清代理機構的關(guān)系，并便于公眾理解，更深層次地還在于《政府采購法》和《招標投標法》的統一。

　　政府采購代理機構包括：政府采購的采購代理機構、政府采購的投標（響應）代理機構、政府采購的需求調查代理機構、政府采購的爭議處理代理機構、政府采購的績(jì)效評價(jià)代理機構、政府采購的檔案資料代理機構，以及政府采購的投訴處理代理機構等。而政府采購的采購代理機構又包括政府集中采購機構、部門(mén)集中采購機構和社會(huì )采購代理機構。

　　按目前的“采購代理機構”的說(shuō)法，采購代理機構是否為政府采購當事人的問(wèn)題，也提到了“議事日程”。在對一版二版的《政府采購法（修訂征求意見(jiàn)草案）》的討論中，業(yè)界有兩種不同的觀(guān)點(diǎn)，是，不是，是。反反復復。

　　何為當事人？是指與事情有直接關(guān)系的人（《現代漢語(yǔ)詞典》）。政府采購是一種買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，采購人與供應商是有直接關(guān)系的人。采購代理機構（包括評審專(zhuān)家）只是采購人的受托人，采購代理機構與供應商是間接關(guān)系。

　　從狹義上講，政府采購當事人只有采購人和供應商。采購代理機構和評審專(zhuān)家只是采購人的受托人，委托人與受托人之間屬于代理關(guān)系，由受托人根據委托人的授權，以委托人的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，所產(chǎn)生的法律責任由委托人承擔。

　　從廣義上講，采購人、供應商、采購代理機構和評審專(zhuān)家都直接地參與了采購活動(dòng)，也可以說(shuō)屬于間接當事人。但從法律責任的承擔上講，受托人不是政府采購當事人。

　　如果用參與政府采購活動(dòng)關(guān)系來(lái)判斷是否為當事人的話(huà)，那么，政府采購監管部門(mén)也屬于政府采購當事人。因為，政府采購監管部門(mén)參與了法規、規則的制定、采購方式變更的審批、監督檢查等，特別是在投訴處理中，還有可能成為行政復議的被申請人或行政訴訟的被告人。

　　（作者單位：采招云數智化采購研究中心）