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■ 李瑩

在政府采購中，采購人代表并不是一個(gè)陌生的詞匯，對此，《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部第87號令，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“87號令”）第四十七條、《政府采購非招標采購方式管理辦法》（財政部第74號令，以下簡(jiǎn)稱(chēng)“74號令”）第七條、三十二條，以及《關(guān)于印發(fā)<政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法>的通知》（財庫[2014]214號）第十四條和二十條都有規定。那么何為采購人代表？在選擇采購人代表時(shí)又要注意哪些內容？筆者進(jìn)行了相關(guān)梳理。

一、采購人代表的內涵

代表，顧名思義就是指，受委托代替個(gè)人、集體、組織辦事或表達意見(jiàn)的人。顯然，在政府采購項目中，采購人代表即受采購人委托，代替采購人參與評審、發(fā)表意見(jiàn)和確認有關(guān)事項的人。作為評標委員會(huì )或采購小組（競爭性談判小組、詢(xún)價(jià)小組或磋商小組的統稱(chēng)）成員之一，采購人代表按規定履行評標委員會(huì )或采購小組的職責和義務(wù)，并承擔相關(guān)法律責任。

但在項目執行過(guò)程中，“采購人代表的身份，采購人代表究竟需要具備什么條件”等關(guān)鍵含義，當事人存在不同的理解。

首先，采購人代表是否必須為本單位人員？法律法規沒(méi)有就此事作出規定。既然沒(méi)有規定，采購人代表理所當然可以是本單位人員，也可以不是本單位人員。但是，作為采購人代表，應當得到采購人的書(shū)面授權，這是基本條件。其次，采購人代表自然需要具有代表采購人發(fā)表意見(jiàn)的能力、具有項目評審的基本素質(zhì)。目前，有些地方財政監督部門(mén)或交易中心，規定采購人代表必須是本單位人員，要求采購人代表在出具授權函的同時(shí)，還須附帶繳納社保的證明材料，筆者認為此要求未免有過(guò)度解讀和引申之嫌。實(shí)操中，很多采購項目都是主管部門(mén)作為采購人組織實(shí)施采購的，比如中華人民共和國國家衛生和計劃生育委員會(huì )（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“衛計委”）為縣級醫院實(shí)施的醫療設備采購項目，對設備熟悉、對項目需求熟悉、能代表采購人評審的，恰恰應該是實(shí)際使用設備的醫生或專(zhuān)家，而非衛計委在編的行政機關(guān)人員。

此外，采購人代表是否必須具有專(zhuān)家資格或具備專(zhuān)家的條件？法律法規就此事也沒(méi)有作出規定。既然沒(méi)有規定，采購人代表可以是專(zhuān)家（或具備專(zhuān)家條件），也可以不是。由于專(zhuān)家需要具備一定條件，需要按流程進(jìn)行申請和選聘，對項目熟悉、對產(chǎn)品或法規熟悉的人，不一定具備規定的條件，也不一定去主動(dòng)申請專(zhuān)家資格。事實(shí)上，不是專(zhuān)家的采購人代表，在評審過(guò)程中起著(zhù)“與評審專(zhuān)家互補”的關(guān)鍵作用。

二、應當關(guān)注的細節

（一）采購人可以不委派采購人代表

雖然這個(gè)話(huà)題在業(yè)內、在法律界討論了多次，也似乎仍然存在爭議，不過(guò)普遍觀(guān)點(diǎn)認為，采購人可以不委派采購人代表參與評審，理由如下：

一是法律法規沒(méi)有作強制性規定。從法規條款來(lái)看，87號令第四十七條規定“評標委員會(huì )由采購人代表和評審專(zhuān)家組成，成員人數應當為5人以上單數”，“應當”這個(gè)帶有強制性的詞語(yǔ)，僅僅是定位在“人數”之前；前一句的描述只是表達，評標委員會(huì )的組成范圍可以包括采購人代表、評審專(zhuān)家，并非強制性要求。另外，“其中評審專(zhuān)家不得少于成員總數的三分之二”是強制規定，這句話(huà)規定了評審專(zhuān)家的人數下限，但沒(méi)有規定采購人代表的人數下限；同時(shí)，也沒(méi)有對評審專(zhuān)家人數上限作出規定。因此，從字面意思理解，評審專(zhuān)家可以100%占據評標委員會(huì )名額（即沒(méi)有采購人代表）。

二是其他文件作出了補充印證?！敦斦筷P(guān)于進(jìn)一步規范政府采購評審工作有關(guān)問(wèn)題的通知》（財庫〔2012〕69號）規定：“采購人委派代表參加評審委員會(huì )的，要向采購代理機構出具授權函”，這句話(huà)隱藏的意思就是“采購人如果委派代表參加評審，需要出具授權函”，顯然是默許了“不委派”的情況。

三是這屬于權利而非義務(wù)。采購人通過(guò)委派代表，在評審環(huán)節行使“知情權、參與權”是財政部門(mén)將采購決定權賦予采購人的手段之一，通過(guò)現場(chǎng)參與，采購人代表可以對評標委員會(huì )的評審起到補充完善作用，也可以一定程度上限制專(zhuān)家對評審權利的濫用。但如果采購人基于各種原因情愿放棄該項權利，法律法規對此并未作出約束。

（二）采購人委派采購人代表的數量受到限制

一是采購人代表的人數有限制性規定。無(wú)論是公開(kāi)招標還是競爭性談判、詢(xún)價(jià)采購，采購人代表人數均不得超過(guò)1/3。采購人如果想增加采購人代表，必然需要增加評審專(zhuān)家的人數，相互之間的制約關(guān)系一直存在。

二是采購人代表不得以專(zhuān)家身份參與本單位項目評審。87號令中的條款：“評審專(zhuān)家對本單位的采購項目只能作為采購人代表參與評標”，是對“項目中出現本單位評審專(zhuān)家”的特殊情況作出的限制。也即：某單位的人員，只允許以“采購人代表”的身份出現在本單位的項目評審中，如果碰巧隨機抽取到的評審專(zhuān)家是項目單位的工作人員，應當選擇回避（或放棄）。該要求的目的同樣是兼顧專(zhuān)家評審的獨立性和濫用權利的限制性。

（三）采購人代表應當履行的職責

一是介紹項目背景和技術(shù)需求?！敦斦筷P(guān)于進(jìn)一步規范政府采購評審工作有關(guān)問(wèn)題的通知》（財庫〔2012〕69號）規定：“采購人需要在評審前介紹項目背景和技術(shù)需求的，應當事先提交書(shū)面介紹材料，介紹內容不得存在歧視性、傾向性意見(jiàn)，不得超出采購文件所述范圍，書(shū)面介紹材料作為采購項目文件隨其他文件一并存檔?！?/p>

二是補充提示。在評審環(huán)節，難免遇到對采購文件、采購需求等內容需要作深入解釋的專(zhuān)家，作為熟悉本項目背景的采購人代表，自然可以作補充說(shuō)明。若產(chǎn)品技術(shù)參數或商務(wù)要求存在不明晰、不完善的情況，采購人代表可作提示補充。

三是具體評標事務(wù)。87號令第四十六條規定的評標事務(wù)包括：“（一）審查、評價(jià)投標文件是否符合招標文件的商務(wù)、技術(shù)等實(shí)質(zhì)性要求；（二）要求投標人對投標文件有關(guān)事項作出澄清或者說(shuō)明；（三）對投標文件進(jìn)行比較和評價(jià)；（四）確定中標候選人名單，以及根據采購人委托直接確定中標人；（五）向采購人、采購代理機構或者有關(guān)部門(mén)報告評標中發(fā)現的違法行為”。74號令也對采購小組成員履行的職責義務(wù)做了具體明確規定。

（四）采購人代表是否可以收取勞務(wù)報酬

87號令第四十五條對“采購人或者采購代理機構履行職責”的條款中規定：“評審工作完成后，按照規定向評審專(zhuān)家支付勞務(wù)報酬和異地評審差旅費，不得向評審專(zhuān)家以外的其他人員支付評審勞務(wù)報酬?！薄敦斦筷P(guān)于印發(fā)<政府采購評審專(zhuān)家管理辦法>的通知》（財庫 [2016]198號）第二十六條也規定：“評審專(zhuān)家以外的其他人員不得獲取評審勞務(wù)報酬”。結合法規中對“評審專(zhuān)家”和“采購人代表”的清晰界定，采購人代表在評審中不應該獲得或收取勞務(wù)報酬。

（五）采購人代表的禁止性行為和常見(jiàn)的不良行為

87號令第六十二條規定了評標委員會(huì )的禁止性行為，87號令、74號令也都規定了評標委員會(huì )（采購小組）的法律責任。在實(shí)操中，仍然可以發(fā)現采購人代表犯一些不應當犯的錯誤，甚至可能違反相關(guān)法律法規的規定，當事人應予以重視并應該避免。比如，采購人代表與供應商有利害關(guān)系，應當回避而不回避?！吨腥A人民共和國政府采購法實(shí)施條例》第九條規定了采購人員及相關(guān)人員應當回避的情形。但近年來(lái)在公開(kāi)的一些質(zhì)疑投訴案例中，就存在“采購人代表在中標供應商公司擔任過(guò)監事、采購人代表與中標供應商有利益合作關(guān)系、以及與供應商存在親屬關(guān)系”等情況。

再如，給某投標人打分明顯高于評審專(zhuān)家且不能給出合理解釋。類(lèi)似情況比較常見(jiàn)于主觀(guān)分值，采購人給某投標人的評分明顯高于評審專(zhuān)家相對一致的分數值，甚至出現高于分值范圍的情況。另外，介紹采購需求時(shí)重點(diǎn)介紹某一投標人或產(chǎn)品情況，給評審專(zhuān)家提供差別信息，明示或暗示傾向或者排斥特定投標人；或者故意花大量時(shí)間看某一家投標文件、專(zhuān)挑某一投標人毛病。

三、最合適的采購人代表選擇建議

實(shí)踐中，在選派采購人代表方面，存在一些可能產(chǎn)生問(wèn)題的方式。如，有些采購活動(dòng)是預算單位的財務(wù)部門(mén)牽頭負責的，所以直接就委派財務(wù)人員參與評審，但實(shí)際上，財務(wù)人員對財務(wù)知識更專(zhuān)長(cháng)而非產(chǎn)品采購；有些采購人為了避嫌或免責，把監督部門(mén)如紀檢監察人員、審計人員作為采購人代表參與評審，讓監督人員無(wú)形中扮演了“既是裁判員又是運動(dòng)員”的角色；還有直接“代表領(lǐng)導”的，帶著(zhù)領(lǐng)導的指示和意圖向評標委員會(huì )傳達違法信息，或者打分時(shí)按領(lǐng)導的安排來(lái)操作，根本不考慮供應商的實(shí)際投標情況；也有采購人外請專(zhuān)家的情況，向外部聘請專(zhuān)家必然是看重其個(gè)人能力，但采購人更需多關(guān)注“該外請專(zhuān)家是否需要回避，是否與供應商有利害關(guān)系，是否能百分百維護采購人利益，是否帶著(zhù)“有色眼鏡”參與評審等問(wèn)題。

對此，筆者認為最佳選擇其實(shí)是產(chǎn)品的實(shí)際使用者，只有站在使用的立場(chǎng)，熟悉本項目背景、熟悉產(chǎn)品技術(shù)參數或商務(wù)，才能對項目評標委員會(huì )傳達正確的、積極的信息。當然，作為回避或者潛在違紀等因素考慮，采購人可以選擇分別委派不同的代表參與不同的采購環(huán)節，比如，參加技術(shù)參數制定的人員便不參與到評審環(huán)節中。

綜上，采購人代表在政府采購環(huán)節中有著(zhù)不可替代的重要作用，采購人應該合法合理地使用好“委派采購人代表參與項目”這個(gè)權利，以確保政府采購的順利進(jìn)行。

（作者單位：貴州衛虹招標有限公司）