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問(wèn)題：分公司是否具備獨立參與政府采購活動(dòng)的資格？

回答：分公司是否具備獨立參與政府采購活動(dòng)的資格，在實(shí)踐操作中一直是存在爭議的問(wèn)題。記者在采訪(fǎng)時(shí)，共“聽(tīng)”到了三種“聲音”。

首先要了解，何為總公司？它與分公司之間是什么關(guān)系？根據《中華人民共和國公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）第十四條：“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任?！?/p>

觀(guān)點(diǎn)一：不允許分公司參與

在采訪(fǎng)中，持“不允許分公司參與”政府采購活動(dòng)觀(guān)點(diǎn)的業(yè)內人士，均根據《中華人民共和國政府采購法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法》）第二十二條：“供應商參加政府采購活動(dòng)應當具備具有獨立承擔民事責任的能力……”和《公司法》第十四條：“……分公司不具有法人資格，其民事責任由公司（總公司）承擔……”認為，分公司不能以自己的名義簽署政府采購合同，在履行政府采購合同中發(fā)生糾紛或爭議時(shí)，也不能以自己的名義起訴或應訴，不能以分公司的財產(chǎn)作為其債務(wù)的擔保手段，采購人與其簽署的合同存有巨大風(fēng)險。因此，分公司不宜作為政府采購的供應商，不能獨立參加政府采購活動(dòng)。

觀(guān)點(diǎn)二：允許分公司參與，但必須取得總公司授權

“允許分公司參與政府采購活動(dòng)”觀(guān)點(diǎn)的持有者認為，從《政府采購法》第二十一條：“供應商是指向采購人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人?！焙汀吨腥A人民共和國招標投標法》第二十五條“投標人是響應招標、參加投標競爭的法人或者其他組織……”兩個(gè)與招標投標有關(guān)的重要法律給出了投標人的定義，即“其他組織”可以作為投標人或者供應商參加投標。哪些組織可以被認定為是“其他組織”？最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第四十條規定列舉了“其他組織”的9種類(lèi)型，其中之一為“法人依法設立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照的分支機構”。據此不難看出，分公司屬于法人依法設立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照的分支機構，是法定的“其他組織”。因此分公司依法具備政府采購供應商資格。

上海市政府采購中心副主任徐舟認為，根據《政府采購法》第二十二條第（一）項規定，“參加政府采購活動(dòng)的供應商應當具有獨立承擔民事責任的能力?！倍鶕吨腥A人民共和國民法總則》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法總則》）第七十四條：“…….分支機構以自己的名義從事民事活動(dòng)，產(chǎn)生的民事責任由法人承擔；也可以先以該分支機構管理的財產(chǎn)承擔，不足以承擔的，由法人承擔?！狈止窘?jīng)過(guò)依法登記，有一定的組織機構和財產(chǎn)，具有相對獨立的法律地位，可以從事與其法律地位相適應的民事活動(dòng)。但其不具有法人資格，民事責任能力不完整。因此他建議，分公司可以參與投標，但要有總公司授權。同徐舟持相同意見(jiàn)的還有上海市財政局政府采購處副處長(cháng)王周歡。他表示，很多全國性經(jīng)營(yíng)的企業(yè)，如電信、保險、金融、電力等，在全國各地都設有分公司，如果各地的每一項業(yè)務(wù)都需要總公司親自投標顯然是不現實(shí)的。因此，王周歡建議：“分公司可以參與投標，但必須有兩個(gè)前提條件，一是得到總公司的授權；二是以總公司的名義進(jìn)行投標，最終責任應由總公司承擔?！?/p>

觀(guān)點(diǎn)三：允許分公司參與，無(wú)需授權

天津市政府采購中心信息資源部部長(cháng)萬(wàn)昊周認為，分公司是合法的政府采購供應商，理由也是根據《政府采購法》第二十一條及《民事訴訟法》第四十八條。但不同于上述觀(guān)點(diǎn)，他認為分公司可獨立參與政府采購活動(dòng)，且無(wú)需總公司授權。

萬(wàn)昊周表示，依據《中華人民共和國公司登記管理條例》四十五、四十六、四十七條規定可知，分公司登記的申請人是公司，分公司的登記事項包括：名稱(chēng)、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負責人、經(jīng)營(yíng)范圍?？梢詫⒐镜牡怯浶袨橐暈閷Ψ止镜氖跈嘈袨?，登記的經(jīng)營(yíng)范圍就是公司對分公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的授權范圍。這種授權是一種泛授權，不同于針對單項事務(wù)的專(zhuān)門(mén)授權。這種授權是經(jīng)過(guò)登記機關(guān)核準，具有法律效力。分公司依法設立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照，其合法經(jīng)營(yíng)權已經(jīng)得到法律認可，可以用自己的名稱(chēng)對外簽訂合同，不需要在簽署經(jīng)濟合同時(shí)得到公司的專(zhuān)項授權或加蓋公司的印章。如果分公司簽訂的每個(gè)經(jīng)濟合同都必須得到公司授權或加蓋公司印章，實(shí)質(zhì)上是剝奪了分公司合法經(jīng)營(yíng)的權力，不僅失去了分公司設立、登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照的意義，也嚴重影響市場(chǎng)參與主體經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的效率，排斥了可能發(fā)生的互利交易行為。

值得一提的是，實(shí)踐中，某些特定政府采購項目的參與主體往往是不具有法人資格、不獨立承擔民事責任的分公司，比如石油石化、電力、通信、銀行、金融、保險、法律事務(wù)、咨詢(xún)服務(wù)等有行業(yè)特殊情況的采購項目。如果將分公司排斥于政府采購供應商范圍之外，顯然不符合這些采購項目的特點(diǎn)。

漢坤律師事務(wù)所律師孟原表示，以上三種觀(guān)點(diǎn)均有一定的理論支撐，因此建議在實(shí)際操作中，編制采購文件時(shí)采購人、采購代理機構根據情況予以明確，“分公司是否可以參與投標”，不然到了評審環(huán)節會(huì )引起分歧。