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　　■ 何燾

　　分公司具有的經(jīng)營(yíng)許可資質(zhì)，公司能否在招投標活動(dòng)中使用其經(jīng)營(yíng)許可資質(zhì)嗎？依據《公司法》規定分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。即，分公司使用其資質(zhì)從事招投標活動(dòng)的法律責任歸屬于公司，則公司可以使用分公司資質(zhì)從事招投標法律行為。

　　法人的法律特征

　　根據《民法總則》第三章規定：“法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務(wù)的組織?！薄胺ㄈ藨斠婪ǔ闪?。法人應當有自己的名稱(chēng)、組織機構、住所、財產(chǎn)或者經(jīng)費。法人成立的具體條件和程序，依照法律、行政法規的規定。設立法人，法律、行政法規規定須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準的，依照其規定?！薄胺ㄈ艘云淙控敭a(chǎn)獨立承擔民事責任?！薄霸O立營(yíng)利法人應當依法制定法人章程。營(yíng)利法人應當設執行機構。營(yíng)利法人應當設權力機構。權力機構行使修改法人章程，選舉或者更換執行機構、監督機構成員，以及法人章程規定的其他職權?！睋擞^(guān)之，公司作為典型的法人其具有以下主要特征：公司有屬于自身的獨立名稱(chēng)、財產(chǎn)；公司有自己獨立的意思表示，并以自己獨立的意識進(jìn)行民事行為。

　　分公司的法律地位

　　我國《公司法》第十四條規定“公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任?！蓖瑫r(shí)，根據我國《公司登記管理條例》第四十五條規定“分公司是指公司在其住所以外設立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機構。分公司不具有企業(yè)法人資格?！钡谒氖邨l規定“公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關(guān)申請登記；法律、行政法規或者國務(wù)院決定規定必須報經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準的，應當自批準之日起30日內向公司登記機關(guān)申請登記?！钡谒氖藯l規定“分公司變更登記事項的，應當向公司登記機關(guān)申請變更登記。申請變更登記，應當提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書(shū)。變更名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)范圍的，應當提交加蓋公司印章的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》復印件，分公司經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規或者國務(wù)院決定規定在登記前須經(jīng)批準的項目的，還應當提交有關(guān)批準文件。變更營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的，應當提交新的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明。變更負責人的，應當提交公司的任免文件以及其身份證明。公司登記機關(guān)準予變更登記的，換發(fā)《營(yíng)業(yè)執照》?！钡谒氖艞l規定“分公司被公司撤銷(xiāo)、依法責令關(guān)閉、吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的，公司應當自決定作出之日起30日內向該分公司的公司登記機關(guān)申請注銷(xiāo)登記。申請注銷(xiāo)登記應當提交公司法定代表人簽署的注銷(xiāo)登記申請書(shū)和分公司的《營(yíng)業(yè)執照》。公司登記機關(guān)準予注銷(xiāo)登記后，應當收繳分公司的《營(yíng)業(yè)執照》?！币陨弦幎ň鞔_了分公司的法律地位，確定了其民事責任的歸屬，即分公司不論是在經(jīng)濟上還是在法律上都不具有獨立性，分公司從設立登記到變更登記，再到注銷(xiāo)登記都是沒(méi)有自己獨立意思表示的，反而體現的是公司的意思表示。

　　基于上述對法人、分公司的分析，分公司至少應當具有以下法律特征：分公司沒(méi)有獨立的公司名稱(chēng)及章程，其對外從事業(yè)務(wù)活動(dòng)必須使用公司的名稱(chēng)，遵守公司的章程；分公司在人事、經(jīng)營(yíng)、管理上沒(méi)有自主的獨立意識，分公司沒(méi)有董事會(huì )等經(jīng)營(yíng)決策機構，其主要業(yè)務(wù)活動(dòng)及主要管理人員由公司決定并委托，分公司應根據總公司的委托或授權進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)；分公司沒(méi)有獨立的財產(chǎn)，其所有資產(chǎn)屬于公司，并作為公司的資產(chǎn)列入總公司的資產(chǎn)負債表中，公司對分公司的債務(wù)責任承擔無(wú)限責任。

　　公司與分公司在資格資質(zhì)上的法律關(guān)系

　　我國《行政許可法》第二條規定“本法所稱(chēng)行政許可，是指行政機關(guān)根據公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動(dòng)的行為?！钡谌艞l規定“行政機關(guān)作出準予行政許可的決定，需要頒發(fā)行政許可證件的，應當向申請人頒發(fā)加蓋本行政機關(guān)印章的下列行政許可證件，包括：許可證、執照或者其他許可證書(shū)；資格證、資質(zhì)證或者其他合格證書(shū)；行政機關(guān)的批準文件或者證明文件；法律、法規規定的其他行政許可證件?！币蚨?，公民、法人或者其他組織可經(jīng)申請取得經(jīng)營(yíng)許可資格證、資質(zhì)證，然而，何為“其他組織”呢？根據《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十二條規定“其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，其中包括：依法設立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照的法人的分支機構”。由此可見(jiàn)，作為法人的分支機構-分公司是可經(jīng)申請取得經(jīng)營(yíng)許可資格證、資質(zhì)證。

　　由于分公司沒(méi)有自主的獨立意識，其從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)都是公司的意思表示，因而分公司向行政機關(guān)申請頒發(fā)資格證、資質(zhì)證就是公司的意思表示，而行政機關(guān)作為意思表示的相對人，也應對申請頒發(fā)資格證、資質(zhì)證的意思表示人實(shí)施行政許可。如果將公司比作一個(gè)與其有同等法律地位的自然人，那么分公司就是其身體組成的一個(gè)部分，如果這個(gè)組成部分向行政機關(guān)申請頒發(fā)資格證、資質(zhì)證，行政機關(guān)也不會(huì )認為是這個(gè)組成部分的意思表示，因此，行政機關(guān)向這個(gè)部分頒發(fā)資格證、資質(zhì)證也就是向該自然人實(shí)施行政許可。

　　筆者可通過(guò)法律邏輯的方式亦可推出上述結論。根據我國《公司法》《公司登記管理條例》規定，分公司不具有獨立的法人資格，分公司是公司在其住所以外設立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機構，即公司和分公司是總體與部分的關(guān)系，是包含與被包含的關(guān)系。因而，在分公司(被包含)取得相應經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的情況下，當然公司也已具備該經(jīng)營(yíng)資質(zhì)相應的能力。綜上分析，公司可以使用分公司已取得的資質(zhì)參與招投標活動(dòng)。  

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