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串通投標罪的特征及認定
2018年01月04日 09:14 來(lái)源:中國政府采購網(wǎng) 【打印】
串通投標罪,指投標者相互串通投標報價(jià),損害招標人或者其他投標人利益,或者投標者與招標者串通投標,損害國家、集體、公民的合法權益,情節嚴重的行為。
串通投標罪具有以下特征:
第一,本罪侵犯的客體是復雜客體,既侵害了正常的招標、投標市場(chǎng)秩序,也侵害了國家、
集體和公民的合法權益。招標、投標是一種競爭性很強的市場(chǎng)交易方式,其優(yōu)越性在于優(yōu)勝劣汰,使整個(gè)社會(huì )的人力、物力、財力資源得到更好的配置,其本身應當遵循公開(kāi)、公平、公正和誠實(shí)信用的原則。倘若當事人通過(guò)串通投標的不正當手段排斥他人的正當競爭,就會(huì )使招標投標活動(dòng)喪失其原有功能,進(jìn)而損害國家利益、社會(huì )公共利益和其他投標當事人的合法權益。
第二,本罪在客觀(guān)方面表現為以下兩方面的行為:
一是投標人相互串通投標報價(jià),損害招標人或者其他投標人利益的行為。這通常表現為投標人之間相互通氣,彼此就投標報價(jià)形成書(shū)面或口頭的協(xié)議、約定,或者就報價(jià)互相通報信息,以期避免相互競爭,牟取不正當的利益。主要有以下表現形式:
(1)投標人間相互約定,一致抬高投標報價(jià)。(2)投標人之間相互約定,一致壓低投標報價(jià)。(3)投標人之間約定,在類(lèi)似項目中輪流以高價(jià)位或低價(jià)位中標。(4)投標人之間相互串通,約定給沒(méi)有中標或者棄標的其他投標人以“棄標補償費”。這里,須區分這樣幾個(gè)概念:投標報價(jià)、標底和標價(jià)。所謂投標報價(jià),是指投標人向招標人出示的愿意付出的交易商品或完成工作的價(jià)位。
客體要件
招標投標是市場(chǎng)交易的一種方式,一般為大宗商品買(mǎi)賣(mài)或建設大型建筑工程時(shí)常常采用的一種交易方法。這是投標人根據招標人的條件提出自己要求的價(jià)格和相應條件,開(kāi)列清單向招標方投函的活動(dòng)。到一定時(shí)期,由事主召集所有投標人當場(chǎng)開(kāi)標,選擇其中質(zhì)量最精良、價(jià)格最合算者為中標人,再由招標方與之訂立合同,進(jìn)行交易。投標具有要約性質(zhì)。其要件主要有:(1)應指向招標人;(2)須依據招標人要求進(jìn)行;(3)須包括訂立合同的基本條件,以招標人承諾為目的。
招標一般有三種形式:一是一般的競爭招標。只要具備一定條件都可以參加招標;二是指名的競爭招標。即指定兩個(gè)以上的人參加招標,然后擇優(yōu)確定中標人;三是特定招標。即指定一個(gè)對象(聲譽(yù)信用、技術(shù)較高者)來(lái)投標。除特定招標外,一般是招標投標。即以招標的表示,使投標人分別提出條件,由招標人選擇其中最優(yōu)者,并與之訂立合同的一種法律形式。招標投標既然是市場(chǎng)競爭手段,必然競爭激烈。這樣,就出現了投標中的不正當競爭行為,我國法律明令禁止這種不正當競爭行為?!斗床徽敻偁幏ā返?5條規定:“投標者不得串通投標,抬高標價(jià)或者壓低標價(jià)。投標者和招標者不得相互勾結,以排擠競爭對手的公平競爭?!?/p>
客觀(guān)要件
本罪在客觀(guān)方面表現為串通投標的行為。主要有兩種表現形式:
1.投標者相互的串通投標
參加投標的經(jīng)營(yíng)者彼此之間通過(guò)口頭或書(shū)面協(xié)議、約定,就投標報價(jià)互相通氣,以避免相互競爭,或協(xié)議輪流在類(lèi)似項目中中標,共同損害招標者或其他投標人的利益的行為,投標者相互串通投標主要有以下幾種表現形式:
(1)投標人間相互約定,一致抬高投標報價(jià);(2)投標人之間相互約定,一致壓低投標報價(jià);(3)投標人之間約定,在類(lèi)似項目中輪流以高價(jià)位或低價(jià)位中標;所謂投標報價(jià),是指投標者向招標者出示的愿意付出的價(jià)格。標價(jià)一般來(lái)說(shuō)應當以招標者提出的工程量化表作為計算的基礎,并考慮中標率、投標企業(yè)的未來(lái)、競爭人數、競爭者投標條件等因素,在投標總額預算中加入適當百分比的利潤形成。
2.投標者與招標者串通投標
投標者與招標者串通投標是指招標者與特定投標者在招標投標活動(dòng)中,以不正當手段從事私下交易,使公開(kāi)招標投標流于形式,共同損害國家、集體、公民(包括其他投標者)的利益的行為。投標者與招標者串通投標行為主要表現為:
(1)招標者故意泄露標底。即招標人有意向某一特定投標人透露其標底行為;(2)招標者私下啟標泄露,即招標人在公開(kāi)開(kāi)標之前,私下開(kāi)啟投標人標書(shū),并通告給尚未報送標書(shū)的投標人;(3)招標者故意引導促使某人中標。即招標人在要求投標人就其標書(shū)作澄清事實(shí)時(shí),故意做引導性提問(wèn),以促成該投標人中標了;(4)招標實(shí)行差別對待,即招標在審查、評選標書(shū)時(shí),對同樣的標書(shū)實(shí)行差別對待,或者對不同的投標者實(shí)施差別對待;(5)招標者故意讓不合格投標者中標。即招標者允許不符合投標資格的投標者參加投標,并讓其中標;(6)投標者賄賂獲密,即投標者通過(guò)賄賂手段,在公開(kāi)開(kāi)標之前,從招標者處獲取投標者報價(jià)或其他投標條件的行為;(7)投標者給招標者標外補償,即投標人有意與招標人商定,在公開(kāi)投標時(shí)壓低標價(jià),中標后再給招標人以額外補償;(8)招標者給投標者標外償金。即招標者與某投標者商定,在公開(kāi)投標時(shí),故意抬高標價(jià),使標價(jià)高于通常價(jià),而致其他投標者上當吃虧。高價(jià)定標后,招標者按約定給故意抬高標價(jià)的投標者一定的償金。
本罪屬情節犯,只有情節嚴重的串通投標報價(jià),損害招標人或者其他投標人利益的行為才能構成本罪,情節不屬?lài)乐?,即使?shí)施了串通投標,損害招標人或者其他投標人利益的行為,也不能以本罪論處,所謂情節嚴重,主要是指采用卑劣手段串通投標的;多次實(shí)施串通投標行為的;給招標人或者其他投標人造成嚴重經(jīng)濟損失的;造成惡劣的影響甚至國際影響的;等等。
主體要件
本罪的主體就招標人而言,是特殊主體,就投標人而言,是一般主體,凡達到刑事責任年齡且具備刑事責任能力的自然人均能構成本罪。依刑法第231條之規定,單位也能成為本罪主體,單位犯本罪的,實(shí)行兩罰制,即對單位判處罰金,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究相應的刑事責任。本罪屬于共同犯罪,構成本罪的投標人或招標人都是共同犯罪的實(shí)行犯,行為人有可能有主犯和從犯之分,但不存在教唆犯和脅從犯。
主觀(guān)要件
本罪在主觀(guān)方面必須出于故意,即明知自己串通投標的行為會(huì )損害招標人或其他投標人的利益,但仍決意為之,并希望或放任這種危害后果的發(fā)生。過(guò)失不能構成本罪,其動(dòng)機可多種多樣,有的為了自己中標,而獲取不法利益;有的為了排擠、陷害其他投標人;有的出于江湖義氣;有的礙于情面;有的迷戀女色;等等,但無(wú)論動(dòng)機如何,都不影響本罪成立。
刑法條文編輯
第二百二十三條 投標人相互串通投標報價(jià),損害招標人或者其他投標人利益,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
投標人與招標人串通投標,損害國家、集體、公民的合法利益的,依照前款的規定處罰。
認定編輯
本罪與非罪的界限
串通投標罪與串通投標違法行為的界限,關(guān)鍵在于該行為的情節嚴重與否,情節嚴重者構成犯罪,否則不以犯罪論,對于何為情節嚴重,應當由最高法院作出司法解釋。在認定情節嚴重與否時(shí),應當考慮犯罪手段是否惡劣、是否屢教不改、行為的結果及社會(huì )影響等因素,作出綜合判斷。
本罪與賄賂罪牽連行為的認定
在行為人犯串通投標罪的同時(shí),往往可能牽連犯有賄賂罪、侵犯商業(yè)秘密罪等罪名,如投標人賄賂招標人許以特定經(jīng)濟利益,誘使其泄露標底,或者招標人接受賄賂,泄露標底等商業(yè)秘密。由此可見(jiàn),基于本罪特點(diǎn),往往可能出現牽連犯罪的情況。對于此種牽連犯罪行為,因無(wú)法律的特別規定,應依法理,適用以一重罪處斷為宜。
處罰編輯
1.自然人犯本罪的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
2.單位犯本罪的,對單位判處罰金,對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員依上述規定追究刑事責任。
相關(guān)法條編輯
《刑法》第二百二十三條 投標人相互串通投標報價(jià),損害招標人或者 其他投標人利益,情節嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。
投標人與招標人串通投標,損害國家、集體、公民的合法利益的,依照前款的規定處罰。
第二百三十一條 單位犯本節第二百二十一條至第二百三十條規定之罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照本節各該條的規定處罰。
《反不正當競爭法》第二十七條 投標者串通投標,抬高標價(jià)或者壓低標價(jià);投標者和招標者相互勾結,以排擠競爭對手的公平競爭的,其中標無(wú)效。監督檢查部門(mén)可以根據情節處以一萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款。
相關(guān)說(shuō)明編輯
一、本罪主體是特殊主體,只能是投標人、招標人,包括個(gè)人和單位。
二、本罪主觀(guān)方面只能是故意。
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