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韓孟玉:政府采購法修訂7條建議

2022年09月06日 10:58 來(lái)源:中國政府采購網(wǎng)打印

   韓孟玉

      看到《政府采購法(修訂草案征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《征求意見(jiàn)稿》)以后,本人進(jìn)行了認真、全面和深入的學(xué)習與研究,與許多同行、政府采購專(zhuān)家和學(xué)者進(jìn)行交流,修訂后的《政府采購法》全面貫徹落實(shí)了《深化政府采購制度改革方案》精神,包括:完善政府采購法的適用范圍、充分發(fā)揮政府采購政策功能、加強政府采購需求管理、健全政府采購方式和程序、完善政府采購合同制度、強化采購人主體地位、簡(jiǎn)化供應商資格條件、完善法律責任等內容。

  筆者通過(guò)深入的研究、梳理,結合現行政府采購法律、法規存在的問(wèn)題,發(fā)現《征求意見(jiàn)稿》還存在一些需要進(jìn)一步修改和完善的問(wèn)題,現提出以下意見(jiàn)和建議:
  建議一:明確“政府采購工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù),采用競爭性談判采購方式”。已完成設計的工程施工、技術(shù)、服務(wù)標準統一和已有固定市場(chǎng)的工程,采用詢(xún)價(jià)方式,操作起來(lái)還存在許多困難
  1.在第三十五條【確定采購方式】增加一款:政府采購工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù),采用招標方式采購的,適用《中華人民共和國招標投標法》及其實(shí)施條例;采用其他方式采購的,采用競爭性談判采購方式。將第二款中的“已完成設計的工程施工,招標或者”刪除。
  2.刪除第六十二條【詢(xún)價(jià)的適用情形】第(二)款中的“技術(shù)、服務(wù)標準統一,已有固定市場(chǎng)的工程”。
  3.在第五十九條【競爭性談判的適用情形】增加一款:按照招標投標法必須進(jìn)行招標的工程建設項目以外的工程建設項目。
  理由:應將按照《招標投標法》必須進(jìn)行招標的工程建設項目以外的工程建設項目,明確采用競爭性談判采購方式,不再采用詢(xún)價(jià)方式。
  這樣做有利于與國家相關(guān)法律、法規相銜接:
 ?、佟墩少彿▽?shí)施條例》第七條規定,政府采購工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù),采用招標方式采購的,適用《中華人民共和國招標投標法》及其實(shí)施條例;采用其他方式采購的,適用政府采購法及本條例。
 ?、诘冢ǘ┛睢耙淹瓿稍O計的工程施工,采用招標方式采購”,與《招標投標法》和現行法律、法規對“政府采購工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù)”采用其他采購方式的表述相互矛盾。
 ?、酃こ淌┕がF階段不宜采用詢(xún)價(jià)采購方式。第(二)款“已完成設計的工程施工,采用詢(xún)價(jià)方式采購”,詢(xún)價(jià)采購方式采用的是最低評審價(jià)法,實(shí)踐證明工程項目采用最低評審價(jià)法,相關(guān)最低評審價(jià)法制度體系還不完善,低價(jià)搶標、質(zhì)量得不到保證、通過(guò)設計變更增加投資、發(fā)生糾紛的問(wèn)題時(shí)有發(fā)生,被各界詬病。
  另外,政府采購工程采用詢(xún)價(jià)采購方式,應嚴格執行等標期不得少于三個(gè)工作日規定,投標供應商需要專(zhuān)業(yè)人員根據施工圖紙編制工程量清單預算(投標報價(jià))、編制響應文件,三個(gè)工作日的時(shí)間不夠用。
  之前政府采購工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù),采用其他方式采購的,采用競爭性談判、單一來(lái)源采購和競爭性磋商采購方式。這次《征求意見(jiàn)稿》將競爭性談判與競爭性磋商合并后,應當考慮政府采購工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù),適用采購方式問(wèn)題。不然的話(huà),只能采用招標方式了。
  建議二:明確政府采購進(jìn)口產(chǎn)品,應采用最低評審價(jià)法而不是《政府采購法》第四十六條的綜合評分法
  理由:第四十六條【評審方法及適用】規定,通用貨物、服務(wù),內容單一、方案簡(jiǎn)單的小型工程的招標采購,一般采用最低評審價(jià)法。政府采購進(jìn)口產(chǎn)品,不屬于通用貨物。
  進(jìn)口貨物國際招標執行的是《機電產(chǎn)品國際招標投標實(shí)施辦法(試行)》(商務(wù)部令2014年第1號)文件,采用國際通行的“最低評審價(jià)法”。執行《政府采購法》后,如何銜接,特別是執行綜合評分法、還是最低評審價(jià)法,應當明確。之前,部分省市已將進(jìn)口貨物的國際招標調整為執行《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號,以下簡(jiǎn)稱(chēng)87號令),采用綜合評分法,投標報價(jià)占30分,延生了許多問(wèn)題(國際招標改為了國內招標),各地還不統一,出現了“各吹各的號、各唱各的調”局面,使進(jìn)口產(chǎn)口獲得了超額利潤。今后如何操作,應在《政府采購法》當中單獨作為一條進(jìn)行明確。
  進(jìn)口貨物國際招標是一個(gè)非常嚴肅的問(wèn)題,不能籠統的規定執行《政府采購法》和87號令,還應當明確如何操作,特別是執行什么評標方法。
  建議三:取消(刪除)第四十四條【競標供應商數量】中的“實(shí)行公開(kāi)競爭后,競標供應商或者合格標只有一家,采購文件沒(méi)有不合理條款,且采購程序符合規定的,可以繼續開(kāi)展采購活動(dòng)”的規定
  取消(刪除):第四十四條【競標供應商數量】中的“但是實(shí)行公開(kāi)競爭后,競標供應商或者合格標只有兩家或者一家”中的“或者一家”。在第四十四條【競標供應商數量】之后增加“實(shí)行公開(kāi)競爭后,競標供應商或者合格標只有一家的,應以予廢標重新招標。擬采用單一來(lái)源采購方式的,應當按規定履行審批程序”。
  將第四十四條【競標供應商數量】修改為:第四十四條【競標供應商數量】采用競爭性方式采購的,競標供應商和合格標均不得少于三家。但是實(shí)行公開(kāi)競爭后,競標供應商或者合格標只有兩家,采購文件沒(méi)有不合理條款,且采購程序符合規定的,可以繼續開(kāi)展采購活動(dòng)。實(shí)行公開(kāi)競爭后,競標供應商或者合格標只有一家的,應以予廢標。擬采用單一來(lái)源采購方式的,應當按規定履行審批程序。
  理由:采用競爭性方式采購的,競標供應商和合格標均不得少于三家。但是實(shí)行公開(kāi)競爭后,競標供應商或者合格標只有一家,沒(méi)有形成有效競爭,應以予廢標重新招標,擬采用單一來(lái)源采購,應當按規定履行審批程序。
  建議四:《征求意見(jiàn)稿》中的“公開(kāi)競爭或者有限競爭”“采購估算價(jià)值”應當與《招標投標法》和部門(mén)預算中的名稱(chēng)一致起來(lái),使其通俗易懂
  1.將第三十六條【選擇競爭范圍】“公開(kāi)競爭或者有限競爭”,修改為“招標分為公開(kāi)招標和邀請招標”。
  2.將第三十三條“采購估算價(jià)值”修改為“采購預算”,與部門(mén)預算、政府采購預算相銜接。將第三十三條修改為【采購預算和采購最高限價(jià)】采購人應當根據實(shí)際需求,結合市場(chǎng)調查和歷史成交情況編制采購預算。創(chuàng )新采購的采購預算應當包括創(chuàng )新產(chǎn)品各階段的研發(fā)、生產(chǎn)、改造和后續采購成本。
  采購人可以在采購預算的額度內合理設置采購最高限價(jià)。
  理由:與《招標投標法》(征求意見(jiàn)稿相銜接),《招標投標法》《政府采購法》應當合并為一個(gè)《政府采購法》,專(zhuān)用述語(yǔ)應當統一。
  政府采購項目采購金額應當與采購預算相銜接,不能與編制的政府采購預算割裂開(kāi)來(lái)。不然的話(huà),會(huì )在采購實(shí)施過(guò)程中,在招標(采購)文件中出現“采購預算”、“采購估算價(jià)值”、“最高限價(jià)”,容易混淆。
  建議五:明確采用競爭性談判方式采購的,等標期不得少于七個(gè)工作日;將第六十條第(一)款“成立談判小組并制定談判文件”中的“成立談判小組并”,修改為采購人、采購代理機構制定談判文件
  1.在第五十條【等標期】中增加:采用競爭性談判方式采購的,等標期不得少于七個(gè)工作日(或10日)。
  2.將第六十條【競爭性談判程序】第(一)款“成立談判小組并制定談判文件”中的“成立談判小組”,修改為采購人、采購代理機構制定談判文件。
  理由:實(shí)際工作中并不是談判小組編制(制定)談判文件,而是由采購代理機構制定(編制)談判文件,經(jīng)采購人確認后,發(fā)公告。
  硬性規定“成立談判小組并制定談判文件”,競爭性談判項目,需要成立兩次談判小組,制定談判文件一次,談判時(shí)需要再成立一次談判小組(從省級政府采購評標專(zhuān)家庫中隨機抽?。?,這樣規定,實(shí)際工作中是無(wú)法操作的。
  建議六:將不符合政府采購程序或散亂的內容調整到相關(guān)條款中去,使政府采購程序內容一目了然
  1.將《征求意見(jiàn)稿》第四章政府采購需求管理、第四十條【采購實(shí)施計劃】相關(guān)內容放入第五章政府采購方式與程序第一節一般規定之中。
  理由:政府采購需求、政府采購計劃屬于政府采購程序的內容。
  2.將《征求意見(jiàn)稿》第四十二條【競爭范圍的適用】中的“有限競爭”作為一條進(jìn)行單列。
  將第四十二條修改為:【公開(kāi)競爭范圍的適用】政府采購應當實(shí)行公開(kāi)競爭,公開(kāi)競爭應當以發(fā)布采購公告的形式邀請不特定的供應商競標。
  增加:第四十三條【有限競爭范圍的適用】符合下列情形之一的,可以實(shí)行有限競爭:
 ?。ㄒ唬┦芑A設施、行政許可、確需使用不可替代的專(zhuān)利或者專(zhuān)有技術(shù)等限制,只能從有限范圍的供應商處采購的;
 ?。ǘ└倶斯虜盗窟^(guò)多的。
  有限競爭應當以競標邀請書(shū)的形式邀請特定的符合資格條件的供應商競標。
  本法所稱(chēng)競標,包括招標方式中的投標、競爭性談判和創(chuàng )新采購方式中的談判響應、詢(xún)價(jià)方式中的報價(jià)和框架協(xié)議采購方式中的征集響應。
  理由:更條理化一些。
  3.將第五十條【等標期】分解到相關(guān)采購方式之中,加上各個(gè)采購方式中采購人或采購代理機構提供采購文件時(shí)間。
  在最后增加一自然段:采購人、采購代理機構不得增加報名審查環(huán)節。
  理由:采購方式不同提供采購文件的時(shí)間也不相同,與供應商質(zhì)疑采購文件的時(shí)限有直接關(guān)系。
  4.在第五十八條【招標采購程序】第(三)款中增加:投標人不足3家的,不得開(kāi)標。
  理由:開(kāi)標沒(méi)有意義。
  5.將第六十一條【談判要求】整條內容放在第六十條【競爭性談判程序】第(三)談判“談判小組集中與單一供應商分別進(jìn)行談判”之后。
  第六十一條【談判要求】談判小組可以根據談判文件和談判情況變動(dòng)采購需求中的技術(shù)、商務(wù)和其他要求,并相應調整合同草案條款,但不得改變談判文件中的最低需求標準、主要評審因素及其權重。在談判中,談判的任何一方不得透露與談判有關(guān)的其他供應商的技術(shù)資料、價(jià)格和其他信息。
  談判小組應當客觀(guān)清晰地記錄談判過(guò)程,形成書(shū)面文件,詳細記載參與談判的供應商提出的建議或者解決方案,討論過(guò)程、采納情況及其理由,供應商的淘汰理由,各輪談判中采購需求變動(dòng)情況等。
  理由:第六十一條【談判要求】是對談判小組的基本要求,然后再介紹單方案和雙方案。不應放在“本條第(四)款確定成交供應商”之后。
  建議七:增加第七十八條和第一百二十三條兩個(gè)條款、刪除第七十四條第二自然段“政府采購限額標準以下的采購活動(dòng),可以通過(guò)發(fā)票或者電子支付憑證替代書(shū)面合同”、第四十六條【評審方法及適用】第二款“方案簡(jiǎn)單的小型工程” 內容。
  1.增加第七十八條:采購人應當自政府采購合同簽訂之日起2個(gè)工作日內,將政府采購合同在省級以上人民政府財政部門(mén)指定的媒體上公告,但政府采購合同中涉及國家秘密、商業(yè)秘密的內容除外。
  理由:《政府采購法實(shí)施條例》第五十條:采購人應當自政府采購合同簽訂之日起2個(gè)工作日內,將政府采購合同在省級以上人民政府財政部門(mén)指定的媒體上公告,但政府采購合同中涉及國家秘密、商業(yè)秘密的內容除外。
  2.在第十章附則中增加第一百二十三條【省級及以上財政部門(mén)應當加強電子化開(kāi)評標系統的監督和管理】
  省級及以上財政部門(mén)應當對政府采購電子化開(kāi)評標系統進(jìn)行審核,其政府采購程序、功能符合《政府采購法》規定的,方可在公共資源交易機構使用,一個(gè)縣(區),只能使用一個(gè)電子開(kāi)評標系統。
  理由:目前,許多政府采購電子化開(kāi)評標系統,不符合政府采購法律、法規規定的程序和功能要求,政府采購項目采用競爭性談判、競爭性磋商采購方式時(shí),沒(méi)有談判(磋商)小組與供應商在網(wǎng)上進(jìn)行談判(磋商)的功能;還有的政府采購電子化開(kāi)評標系統,當評標委員會(huì )對于投標文件中含義不明確、同類(lèi)問(wèn)題表述不一致或者有明顯文字和計算錯誤的內容,評標委員會(huì )在以書(shū)面形式要求投標人作出必要的澄清、說(shuō)明或者補正時(shí),沒(méi)有設置這個(gè)功能。
  3.刪除第七十四條第二自然段“政府采購限額標準以下的采購活動(dòng),可以通過(guò)發(fā)票或者電子支付憑證替代書(shū)面合同”。
  理由:政府采購限額標準以下的采購活動(dòng),采購人大多參照政府采購制度、程序按照內控制度組織實(shí)施,采購合同是招標文件的組成部分,是采購檔案的重要組成部分,是雙方履約、驗收、資金支付、雙方解決合同糾紛的基礎性文件,也是檢驗中標方是否按照招標文件、投標文件確定事項進(jìn)行供貨的檢驗標準。是否簽訂書(shū)面合同,由采購人自行確定,不能通過(guò)立法的形式強行阻止其簽訂書(shū)面合同。
  4.將第四十六條【評審方法及適用】第二款的“通用貨物、服務(wù),內容單一、方案簡(jiǎn)單的小型工程的招標采購,一般采用最低評審價(jià)法”中的“方案簡(jiǎn)單的小型工程”刪除。
  理由:工程項目不適合采用最低評審價(jià)法,包括方案簡(jiǎn)單的小型工程,工程項目相關(guān)最低評審價(jià)法制度體系還不完善,低價(jià)搶標、質(zhì)量得不到保證、通過(guò)設計變更增加投資、發(fā)生糾紛的問(wèn)題時(shí)有發(fā)生,被各界詬病。
  由于本人政府采購政策理論水平有限,提出的意見(jiàn)和建議不妥之處,請批評指正。
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