歐盟《政府采購公共指令》
2008年07月07日 09:51 來(lái)源:中國政府采購網(wǎng) 【打印】
公共指令的背景
歐共體成立之后,為了消除貿易壁壘,促進(jìn)貨物、資本和人員流動(dòng)的目標,通過(guò)了一系列協(xié)議和指令,其中包括政府采購的立法和協(xié)議。歐共體的政府采購協(xié)議遠遠超前于其他經(jīng)濟組織,早在1966年,歐共體就通過(guò)了有關(guān)政府采購的專(zhuān)門(mén)規定,比GATT的《政府采購協(xié)議》還要早13年。
歐共體之所以對政府采購給以極大關(guān)注,是由于政府采購金額在歐共體的GDP和貿易額中占有很大的比重。據歐共體統計,各成員國的政府采購和國有企業(yè)的采購總額平均每年達到4000億歐洲貨幣單位,占歐共體GDP的14%,以上的統計數字還未包括運輸、能源和郵電等部門(mén)進(jìn)行的采購。
但是,由于在執行歐共體有關(guān)規定的嚴格程度方面,各成員國間存在著(zhù)很大的差距,結果,僅有一部分政府采購實(shí)行了國際招標,其余部分則是各國政府從本國企業(yè)直接購買(mǎi)?;乇?chē)H市場(chǎng)的競爭必然帶來(lái)價(jià)格的壟斷、采購成本上升,因而增加了納稅人的負擔。歐共體估計,這部分損失每年為400億歐洲貨幣單位。
因此,為了在歐共體范圍內徹底消除貨物自由流通的障礙,歐共體(歐盟)相繼頒布了關(guān)于公共采購各個(gè)領(lǐng)域的公共指令,構成了目前歐盟的公共采購法律體系。在這個(gè)法律體系中有四部指令是關(guān)于政府采購的實(shí)體性法律,有兩部是程序性法律。這六部指令是適用于歐盟范圍內的公共采購的主要規則。其中針對政府的有四個(gè)指令,即《關(guān)于協(xié)調授予公共服務(wù)合同的程序的指令》(1992年頒布,簡(jiǎn)稱(chēng)《服務(wù)指令》)、《關(guān)于協(xié)調授予公共供應品合同的指令》(1993年頒布,簡(jiǎn)稱(chēng)《供應指令》)、《關(guān)于協(xié)調授予公共工程合同的程序的指令》(1993年頒布,簡(jiǎn)稱(chēng)《工程指令》) 和 《關(guān)于協(xié)調有關(guān)對公共供應品合同和公共工程合同授予及審查程序的法律、規則和行政條款的指令》(1989年頒布,簡(jiǎn)稱(chēng)《公共救濟指令》);針對公共事業(yè)的有兩個(gè)指令:《關(guān)于協(xié)調有關(guān)水、能源、交通運輸和電信部門(mén)采購程序的指令》 (簡(jiǎn)稱(chēng)《公共事業(yè)指令》)、《關(guān)于協(xié)調有關(guān)水、能源、交通運輸和電信部門(mén)的采購程序執行共同體規則的法律、規則和行政條款的指令》(簡(jiǎn)稱(chēng)《公用事業(yè)救濟指令》)。
公共指令的主要內容
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公共指令的目標是確保各成員國遵守關(guān)于在單服務(wù)的自由流動(dòng)。
具體包括:第一,在共同體范圍內增加采購程序和活動(dòng)的透明度;
第二,促進(jìn)成員國之間貨物和服務(wù)的自由流動(dòng);
第三,改善公共供應和服務(wù)合同有效競爭的條件。
為了實(shí)現這些目標,歐盟通過(guò)其制定的指令確立了三項基本原則,即透明度原則、非歧視原則和競爭性原則。
?。ǘ┕仓噶畹倪m用范圍
公共指令所適用的機構范圍包括:
1、締約機構。采購指令所適用的締約機構通常是中央、 地方和地方政府機關(guān)以及公法所管理的或由指令所規定的其他公共機關(guān)。公法所管理的公共機關(guān)是指為滿(mǎn)足公共利益,由國家、地區或地方當局管理或資助的,具有法入資格的機關(guān)。每個(gè)指令都包含有指令所適用的名單附件。
與公共指令不同的是,《公用事業(yè)指令》的適用范圍較廣,它包括一些國有化產(chǎn)業(yè)以及交通、能源、水利和通訊領(lǐng)域內提供公用事業(yè)服務(wù)的私營(yíng)公司。
2、適用的合同?!吨噶睢?適用于由簽約機關(guān)和供應商簽訂的書(shū)面合同,包括公共工程合同、公共工程特許合同、補貼工程合同、公共供應合同、公共服務(wù)合同、公共事業(yè)許可合同、設計競爭合同、公用事業(yè)合同八大類(lèi),但每個(gè)指令也都規定了免除適用指令的具體條件。
?。?)內部招標(in-house offer)。內部招標會(huì )帶來(lái)指令適用的具體問(wèn)題。法人實(shí)體內部的采購不適用指令,因為根本不存在合同。然而,集團公司內部公司之間的采購,只要相關(guān)公司是獨立的法人實(shí)體,就通常使用指令。而《公共事業(yè)指令》則規定,在一定條件下,集團公司內部公司之間服務(wù)合同的采購不適用該指令。在發(fā)布合同公告后如果收到了內部投標,那么,內部合同的授予應保證無(wú)不當之處。另外,在發(fā)布招標通告之后,如果授予了內部合同,簽約機關(guān)應在官方雜志和每日電子標訊上發(fā)布授標通告。
簽約機關(guān)之間授予的合同也適用于指令。然而,服務(wù)指令則規定,締約機構授予另一簽約機關(guān)的合同不適用該指令,只要該合同的授予是依據EC法律有關(guān)專(zhuān)有權的規定作出的。服務(wù)指令的這一規定是針對一些情況作出的,如在希臘,簽約機關(guān)要使用特定的國家機關(guān)提供的某些服務(wù),比如審計和會(huì )計。
?。?)分包合同。由中標人授予的分包合同除工程特許合同外通常不適用公共采購規則,只要中標人本身不是一個(gè)簽約機關(guān)。但簽約機關(guān)可以要求投標人在投標書(shū)中說(shuō)明合同的分包程度。
?。?)框架協(xié)議??蚣軈f(xié)議是指這樣的協(xié)議,它不包括具有約束力的供應、工程或服務(wù)合同,甚至采購機構也不承諾授予此類(lèi)合同;但該協(xié)議規定標準條件,一旦其后簽訂了合同,供應商就可據此條件供貨。如果該框架協(xié)議是通過(guò)競爭程序達成的,那么,以后在簽訂具體的采購合同時(shí)就可以不再采用競爭程序?!豆膊少徶噶睢窙](méi)有框架協(xié)議的規定。但一般的看法時(shí),依據該指令可以簽訂框架協(xié)議。
無(wú)論是依據公共指令或是公用事業(yè)指令使用框架協(xié)議,都不能妨礙、限制或歪曲競爭。主要的問(wèn)題是合同期限。持續三年以上的框架協(xié)議通常被認為是試圖規避指令的使用。另外,無(wú)限期地使用框架協(xié)議還有可能違犯EC競爭法律和EC條約。值得一提的是,對采購和供應雙方都有約束力的框架合同則適用采購指令。
?。?)特許合同(concession contract)。在這類(lèi)合同中,承包商的利益部分或全部在于其有權在工程完工后從中收益,如收費道路和橋梁。工程指令明確規定,此類(lèi)合同的授予應適用廣告規則,且由特許權利人授予的分包合同也適用該指令。服務(wù)指令對此類(lèi)合同則沒(méi)有規定,但EC委員會(huì )和英國當局認為服務(wù)指令不適用此類(lèi)合同?!豆檬聵I(yè)指令》沒(méi)有涉及工程或服務(wù)的特許合同。通常的看法是,由公用事業(yè)機關(guān)授予的工程特許合同使用該指令,而服務(wù)特許合同則不適用。
?。?)伙伴采購(partnering)?;锇殛P(guān)系的采購有許多種表現方式,但其實(shí)質(zhì)是供應商和采購人基于雙方的利益在一定時(shí)間內進(jìn)行合作。供應商和采購方的這種合作關(guān)系有利于雙方保持產(chǎn)品質(zhì)量和減少產(chǎn)品成本。EC采購規則禁止利用這種伙伴關(guān)系阻礙競爭。具體地說(shuō),指令比較關(guān)注其合作期限的長(cháng)短,追求的目標以及在合同結束時(shí)進(jìn)行更新的規定。長(cháng)期伙伴采購合同必須根據EC條約的競爭規則進(jìn)行說(shuō)明。此類(lèi)合同的更新通常都要重新進(jìn)行招標,無(wú)論其同原伙伴的前期合作關(guān)系如何成功。
3、限額。 EC指令的意圖是適用于那些跨國界投標有效的合同。因此每個(gè)采購指令都定出了自己的適用指令的合同限額。
由于指令的適用取決于財務(wù)限額,因此指令預見(jiàn)到了為規避指令的適用而將合同分解的可能性。每個(gè)指令都包括有反規避條款以禁止締約機構選擇旨在規避指令適用的估價(jià)方法。另外采購規則還要求對一些合同的估價(jià)可以參考一定時(shí)期內類(lèi)似或相關(guān)合同進(jìn)行指令的采購限額
混合合同(mixed contracts)有時(shí)很難決定應適用哪個(gè)指令?!斗?wù)指令》特別規定,如果服務(wù)價(jià)格占供應品和服務(wù)混合采購合同估價(jià)的50%以上,那么就適用《服務(wù)指令》,相反則適用《供應指令》。然而如果工程合同本質(zhì)上就是供應和服務(wù)的混合,指令的適用就出現了問(wèn)題。對此《工程指令》規定,在汁算合同價(jià)格時(shí)必須考慮完成工程所需的供應品的價(jià)格。實(shí)踐中一種實(shí)用的方法是如果不是履行合同的需要,就不要把供應品和服務(wù)看成是工程合同的一部分。 如果此類(lèi)供應品和服務(wù)不足為了履行工程合同的需要, 那么此類(lèi)合同就應適用《供應指令》或《服務(wù)指令》。
?。ㄈ┎少徍贤姆诸?lèi)
1、公共工程合同。
?。?)定義及起點(diǎn)價(jià)。公共工程合同是指執行工程或者建筑工程的合同,或者根據該合同,采購者雇傭人員依照具體要求進(jìn)行的工程采購。如果租賃是采購者要求進(jìn)行制訂的新工程合同也被視為工程合同。
受指令約束的工程合同,起點(diǎn)價(jià)為500萬(wàn)歐洲貨幣單位。在單一合同涉及一個(gè)以上子合同的情況下,在決定是否達到起點(diǎn)價(jià)時(shí),必須是所有子合同估價(jià)的合計價(jià)。在已達到起點(diǎn)價(jià)的情況下,除小合同(又稱(chēng)"小批量")外,指令將適用于每一個(gè)子合同。小合同的價(jià)值按合計低于i00萬(wàn)歐洲貨幣單位計算。
?。?)采購方式。在正常情況下應該采用公開(kāi)投標或限制性招標采購方式,但在例外情況下,也可以采用競爭性談判采購方式。例外情況是指:根據合同規定,工程或多個(gè)合同純粹是為了研究、實(shí)驗或者開(kāi)發(fā)的需要,而不是為了商業(yè)性或者為了收回研究與開(kāi)發(fā)費用;根據工程的性質(zhì),由于涉及一定的風(fēng)險,禁止事先作出總體定價(jià)。
當因技術(shù)或藝術(shù)的原因,或者因與保護專(zhuān)利有關(guān),合同只能由某一特定的人來(lái)執行時(shí),也可以采用非競爭性采購方式。
?。?)采購信息發(fā)布要求。符合指令要求的工程計劃決定后,必須盡快將相關(guān)信息通知給歐盟的官方雜志。采購信息的發(fā)布要給予供應商充足的準備時(shí)間:
采用公開(kāi)招標采購方式的,給予供應商的準備時(shí)間從將信息傳給官方雜志時(shí)開(kāi)始計算不少于25天,如事先已發(fā)布了信息的情況下為36天。
采用限制性招標采購方式的,申請投標的時(shí)間從發(fā)送時(shí)計算不少于37天(緊急情況下不少于15天);如事先已發(fā)布了信息的情況下為26天(緊急情況下10天)。在招標階段,投標準備時(shí)間更少為40天。
采用競爭性談判采購方式的,申請參加談判的時(shí)間,從發(fā)送信息時(shí)起不少于37天(緊急情況下不少于15天)。
合同授予通知應該在合同授予者已確定后的48天期限內送到官方雜志處。
2、公共工程特許合同。
?。?)定義及起點(diǎn)價(jià)。公共工程特許合同是指特殊的公共工程合同,在這種合同中,公共部門(mén)給予一定的補償,包括執行工程(或多個(gè)工程)的權力。公共特許工程的起點(diǎn)價(jià)為500萬(wàn)歐洲貨幣單位,起點(diǎn)價(jià)的計價(jià)規則與公共工程的規則相同。
?。?)采購方式。沒(méi)有競爭要求,但不能以國籍為理由而拒絕有興趣的投標商。
?。?)采購信息發(fā)布要求。合同通知送至官方雜志處時(shí),從發(fā)送時(shí)計算不少于52天,以便于因可能讓步而作出反應。
3、補貼工程合同。
?。?)定義。補貼工程合同是指給予-個(gè)機構而不是一個(gè)公共部門(mén)的某類(lèi)工程合同,在這種合同中,公共部門(mén)承擔一半以上的補償。
?。?)范圍。補貼工程是指一些國內工程活動(dòng),包括醫院建筑工娛樂(lè )休閑設施、學(xué)校和大學(xué)建筑、或者用于行政管
4、公共供應合同。
?。?)定義及起點(diǎn)價(jià)。 公共供應合同是指購買(mǎi)或租賃貨物和對這些貨物進(jìn)行運送或安裝的合同。
起點(diǎn)價(jià)包括兩個(gè)層次:符合列入世界貿易組織政府采購協(xié)議附件一的部門(mén)(大多數為中央政府部門(mén),但對國防部另有特別條文),起點(diǎn)價(jià)為13萬(wàn)特別提款權;其他部門(mén)的合同為20萬(wàn)歐洲貨幣單位。
確定起點(diǎn)價(jià)的依據,一是單一合同的總估價(jià),二是系列批量合同價(jià),包括所要支付或期望支付的補貼。
?。?)采購方式。一般情況下,要求采用公開(kāi)招標采購方式和限制性招標采購方式,談判性談判方式只有在例外的情況下才能使用。在下列情況下,可采用不需要競爭的談判采購方式:生產(chǎn)的貨物純粹用于研究、實(shí)驗者開(kāi)發(fā)目的,購買(mǎi)這種貨物不是為了商業(yè)目的或為了收回研究與開(kāi)發(fā)的費用;因技術(shù)或藝術(shù)原因,或者與保護專(zhuān)用權利有關(guān),購買(mǎi)的貨物只能由某一特定的人來(lái)生產(chǎn)或者供應。
?。?)采購信息的發(fā)布要求。就規定范圍內的合同而言,當一個(gè)部門(mén)的財政年度開(kāi)始后,必須盡快將采購信息送至官方雜志處。在這種情況下,該部門(mén)根據合同情況要給予某一特別產(chǎn)品的補貼為75萬(wàn)歐洲貨幣單位,或者更多。
具體要求為:
采用公開(kāi)招標采購方式的,從發(fā)送信息時(shí)計算,不少于52天。
采用限制招標采購方式的,申請投標的時(shí)間,從信息發(fā)送之日計算不少于37天(緊急情況下不少于15天)。在已發(fā)出招標書(shū)后,等標期不少于40天(緊急情況下為10天)。
采用競爭性談判方式的,申請談判的時(shí)間計算,不少于15天。
合同授予通知應在合同被確定授予后的48天內送至官方雜志
5、公共服務(wù)合同。
?。?)定義及起點(diǎn)價(jià)。公共服務(wù)合同是指合同部門(mén)雇傭某人提供所簽訂的合同,而不是服務(wù)特許合同。
服務(wù)包括兩部分共27類(lèi):
第一部分:
車(chē)輛與設備的保養和維修;
陸路運輸,包括裝甲車(chē)服務(wù)和外交信使服務(wù)路運輸;
航空運輸,不包括航空郵政運輸;
陸路郵政運輸,不包括鐵路和空中郵政運輸不包括郵政運輸電信服務(wù),不包括音頻電話(huà)、 電傳、無(wú)線(xiàn)尋呼和衛星通信服務(wù);
金融服務(wù),一是保險業(yè)服務(wù),二是銀行與投資服務(wù),不包括與證券及其他金融匯票的發(fā)行、銷(xiāo)售、購買(mǎi)及運輸有關(guān)的金融服務(wù)和中央銀行服務(wù)(此項的例外是不適用于公共事業(yè)部門(mén));
計算機及相關(guān)服務(wù);
研究與發(fā)展服務(wù)(收益全部歸購買(mǎi)者或服務(wù)費全部支付給購買(mǎi)者);
會(huì )計、審計和記賬服務(wù)市場(chǎng)調研和民意測驗服務(wù);
管理咨詢(xún)服務(wù)和相關(guān)服務(wù),不包括仲裁和調解服務(wù);
建筑設計服務(wù)、工程服務(wù)和綜合工程服務(wù)、相關(guān)的科技咨詢(xún)服務(wù)、技術(shù)檢測分析服務(wù)。
廣告服務(wù);
建筑物清掃服務(wù)和財產(chǎn)管理服務(wù);
交費或按合同出版與印刷服務(wù);
排污和垃圾處理服務(wù)、環(huán)保與類(lèi)似服務(wù)
第二部分:
賓館與飯店服務(wù);
鐵路運輸服務(wù);
水上運輸服務(wù);
支援輔助運輸服務(wù);
法律服務(wù);
人事安排與供應服務(wù)
調查與保安服務(wù);
教育與就業(yè)教育服務(wù)
健康與社會(huì )服務(wù);
文化娛樂(lè )與體育服務(wù)
其他服務(wù)。
其中,第二部分服務(wù)不受競爭規則的約束。
起點(diǎn)價(jià)為20萬(wàn)歐洲貨幣單位,但也有許多例外規定。除標準例外以外,指令中規定的例外還包括雇傭合同,某些電信服務(wù)、土地、廣播器材和廣播時(shí)間、仲裁或者調解服務(wù)、某些金融和研究服務(wù)的合同以及具有專(zhuān)利性質(zhì)的合同。
?。?)采購方式。正常情況下,應該使用公開(kāi)招標或限制性招標的采購方式,但在下列情況下,競爭性談判采購方式也可以使用:一是所提供的服務(wù)具有風(fēng)險,禁止估算總價(jià);二是擬采購的服務(wù)難以明確適應招標要求的技術(shù)規格。因技術(shù)或藝術(shù)原因,或者因與保護專(zhuān)利權有關(guān)的原因,擬采購的服務(wù)只能由某一特定的人來(lái)提供,在此情況下,還可以采用非競爭談判采購方式。
?。?)采購信息發(fā)布要求。就第一部分服務(wù)而言,在第-的財政年度開(kāi)始后,必須盡快將采購
信息送至官方雜志處。
求如下:
采用公開(kāi)招標采購方式的,投標準備期從信息發(fā)送日起計算。不少于52天,在已發(fā)布信息時(shí)為36天。
采用限制性招標采購方式的,申請投標的時(shí)間,從信息發(fā)送之日起計算,不少于37天(緊急情況下不少于15天),已發(fā)布信息時(shí)為26天(緊急情況下為10天)。
采用競爭性談判采購方式的,申請談判的時(shí)間,從信息發(fā)送之日計算,不少于37天(緊急情況下不少于15天)。
合同授予通知的期限為48天。對第二部分服務(wù)合同布合同授予通知,由采購者自行決定。
6、公用事業(yè)許可合同。
?。?)定義。公共事業(yè)許可合同是指一個(gè)公共機構向社會(huì )提供其職責范圍內的服務(wù)并授權對服務(wù)收費而產(chǎn)生的一種合同。
?。?)適用范圍。歐盟的規定不適用于服務(wù)許可合同,因此沒(méi)有競爭要求。但是在指令中規定,如果一個(gè)公共機構授予某人而不是某公共機構特別或排他性權力為民眾提供服務(wù)時(shí),不能以國籍為由歧視某成員的供應商,或以合同商來(lái)自另一成員為由拒絕其他成員的供應商。
7、設計競爭合同。
?。?)定義及起點(diǎn)價(jià)。設計競爭是指獲得計劃或設計而簽訂的-種服務(wù)合同。指令適用于有望獲得價(jià)值20萬(wàn)歐洲貨幣單位(包括獎金)以上的公用事業(yè)合同。
?。?)采購信息發(fā)布要求。設計競爭必須在官方雜志上刊登廣告,對參加方的數量必須限制,但要按明確和無(wú)歧視標準進(jìn)行選擇。
8、公用事業(yè)合同。
?。?)定義及適用范圍。公用事業(yè)合同的定義與公共機構合同的定義相同,但有例外;與證券發(fā)行、銷(xiāo)售、購買(mǎi)或轉讓有關(guān)的財政服務(wù)合同或其他金融證券和中央銀行服務(wù)包括在設備規定之中。
適用范圍包括:公共機構、公用事業(yè)(指公共機構可以直接或間接施加影響的公用事業(yè))、以特別獲得排他權力為基礎經(jīng)營(yíng)的經(jīng)營(yíng)機構(包括私營(yíng)機構)。
上述特別或排他權力是指:提供或經(jīng)營(yíng)固定網(wǎng)絡(luò ),以向社會(huì )提供與飲用水、電或天然氣或熱力的生產(chǎn);運輸或分配有關(guān)的服務(wù);向這種網(wǎng)絡(luò )提供飲用水、電、熱或氣;水網(wǎng)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行的排污或水利工程活動(dòng);利用地理區域勘探或開(kāi)采石油天然氣、煤或其他固態(tài)油;利用地理區域提供機構、水下或內陸港口措施;經(jīng)營(yíng)網(wǎng)絡(luò ),通過(guò)鐵路、公共汽車(chē)、電纜或自動(dòng)體系向社會(huì )提供運輸服務(wù);提供或經(jīng)營(yíng)電信網(wǎng)絡(luò )或提供電信服務(wù)。
關(guān)于適用規則的起點(diǎn)價(jià),一般為500萬(wàn)歐洲貨幣單位,能量、水及運輸部門(mén)的供應和服務(wù)
為40萬(wàn)歐洲貨幣單位,電信部門(mén)的供應服務(wù)為60萬(wàn)歐洲貨幣單位。
達到起點(diǎn)價(jià)的服務(wù),除標準例外以外,還有許多例外,包括雇工合同、土地、仲裁和調解服務(wù),某些研究和開(kāi)發(fā)服務(wù)的合同,受某些條件的約束,因下列原因,服務(wù)合同也被排除在外:在歐共體外進(jìn)行;貨物、工程或服務(wù)的獲得是為了競爭性轉售;水利機構對水利的購買(mǎi),以及能源機構對能源或石油的購買(mǎi)是為了能源的生產(chǎn);在其他人根據實(shí)質(zhì)上相同的條件提供這些服務(wù)而不受限制的領(lǐng)域中,與公共汽車(chē)服務(wù)或電信服務(wù)的提供相關(guān)。
歐共體的規定還不適用于給予附屬企業(yè)的合同。在歐共體,附屬企業(yè)的80%以上的營(yíng)業(yè)額來(lái)源于向主營(yíng)機構提供的服務(wù)。
?。?)采購方式。采購方式包括三種:公開(kāi)招標采購、限制性招標采購以及競爭性談判采購,具體的采購方式,采購機構有權自由選擇。在特定的情況下,也可以采用非競爭采購方式。
?。?)采購信息發(fā)布要求。超過(guò)起點(diǎn)價(jià)的貨物和第-部分服務(wù)合同以及工程合同,至少每年要發(fā)布一次采購通告。
投標準備期要求如下:
采用公開(kāi)招標采購方式的,準備期從信息發(fā)送到官方雜志處時(shí)計算,不少于52天。事先已發(fā)布信息的為36天。
采用限制性招標采購方式或競爭性談判采購方式的,申請投標或談判的時(shí)間,從信息發(fā)送時(shí)計算不少于5周,任何情況下,不得少于22天。通過(guò)參與協(xié)商,或者未經(jīng)協(xié)商,在發(fā)出標書(shū)后,收訖標書(shū)的時(shí)間一般至少是3周,任何情況下都不得少于10天。
?。?)對歐共體以外第三國的限制。歐共體規則中對第三國提供的貨物(包括電信軟件)有限制性規定。當歐共體提供的產(chǎn)品與第三國提供的產(chǎn)品價(jià)格差異在3%以?xún)鹊?,歐共體提供的產(chǎn)品要給予優(yōu)先。如果歐共體與第三國有互惠協(xié)議,如世界貿易組織的《政府采購協(xié)議》,則不存在限制問(wèn)題。
?。ㄋ模┎少彸绦?/p>
1、公告。公共采購領(lǐng)域最重要的程序之一是所有受指令管理的合同必須在官方雜志(of-ficial journal)上發(fā)布公告,邀請承包商進(jìn)行投標,這就是所說(shuō)的"競爭邀請"(call forcompetition)。競爭邀請也必須公布在EC計算機信息系統,即每日電子標訊(Tenders Ele-ctronic Daily)上?,F將EC采購指令所規定的最重要的四種公告介紹如下:
?。?)定期合同預告(Periodic indicative notice,PIN)也即PIN公告。絕大多數締約方機構都必須發(fā)布PIN公告,列出其未來(lái)合同的細節。在公共領(lǐng)域,PIN公告只是向投標人預告未來(lái)合同的一種方法。在發(fā)布PIN公告的情況下,發(fā)布招標公告之后接受投標的期限就要縮短。但供應合同是一個(gè)例外,因為《協(xié)議》規則禁止縮短接受投標的時(shí)間。同時(shí)公共指令對發(fā)布PIN公告的時(shí)間規定也有細微的差別?!豆こ讨噶睢芬幎?,在進(jìn)行工程建設的決策作出之后,締約機構應立即將限額以上的工程發(fā)布PIN公告?!豆头?wù)指令》規定,締約機構應在財政年初將未來(lái)12個(gè)月內擬授予的合同發(fā)布PIN公告,只要合同的實(shí)際價(jià)值超過(guò)了限額。在公用事業(yè)領(lǐng)域,PIN公告相當于競爭邀請,在發(fā)布PIN公告的情況下,締約機構可以不必再發(fā)布招標公告。同時(shí),PIN公告發(fā)布的時(shí)間,在工程、供應和服務(wù)合同之間也有差別,這一點(diǎn)同公共領(lǐng)域的情況相似。
?。?)使用合格者名單公告(notice on the existence of a qualification list)。這一公告只適用于受《公用事業(yè)指令》管理的合同。使用了資格預審制度的公用事業(yè)機關(guān),必須每年將該制度公布于眾。公共領(lǐng)域的采購指令沒(méi)有正式規定可以使用合格供應商名單,但只要締約機構選擇合格供應商的標準與有關(guān)指令和EC法律保持一致,比如非歧視性以及授予合同應對所有投標商公開(kāi),他們就可以在非正式的情況下使用該名單并沒(méi)有必要將該非正式名單公布于眾。
?。?)招標公告。這是最重要的采購公告,締約機構公布其將要授予的單個(gè)合同。即使已經(jīng)發(fā)布了PIN公告,指令也仍然要求締約機構發(fā)布招標公告,除非在公用事業(yè)領(lǐng)域和在有限的情況下使用非競爭性談判程序時(shí)。同時(shí),根據指令的規定,締約機構只能授予招標公告所描述的合同,因此締約機構對招標公告的措詞應十分小心,除非在公告中特別規定允許變更公告內容。
?。?)授予合同公告。一旦授予了一項合同,締約機構必須將該結果公布在指定的刊物上。該公告必須詳細說(shuō)明合同授予的方式和對象,包括授予日期,使用的標準,投標商數量以及合同的最終價(jià)格。在公共領(lǐng)域,授予合同公告必須在授予合同的40天內公布在指定的刊物上。指令對公告使用的語(yǔ)言作出規定:公告應以本國語(yǔ)言在指定的刊物上全文發(fā)表,同時(shí)以別國官方語(yǔ)言摘要發(fā)表。每個(gè)指令均包括有標準公告形式供締約機構使用。
2、招標程序。締約機構必須使用二種程序,即公開(kāi)招標、限
制性招標和談判程序。
?。?)公開(kāi)招標。根據這一程序,所有有興趣的供應商、承包商,或服務(wù)提供者都可進(jìn)行投標,并且所有在適當的時(shí)間內向締約機構呈遞標書(shū)的投標人都應給予授予合同的考慮。
?。?)限制性招標。只有那些受到了締約機構邀請的供應商、承包商,或服務(wù)提供者才能進(jìn)行投標。在使用限制性程序時(shí),招標過(guò)程分為兩個(gè)階段:投標申請和正式投標。
?。?)淡判程序。締約機構同一個(gè)或一個(gè)以上的供應商、承包商或服務(wù)提供者自接談判以作出選擇。如果締約機構發(fā)出廠(chǎng)邀請,該程序的前一階段類(lèi)似于限制性招標的第一階段,具有嚴格的時(shí)間限制。如果沒(méi)有發(fā)出競爭邀請,則沒(méi)有時(shí)間限制。公共領(lǐng)域的指令詳細地羅列了使用談判程序的條件,并指出在使用了競爭邀請的談判程序中,應至少有三個(gè)投標人以保證競爭,而 《公用事業(yè)指令》只要求所選擇的投標人數量能保證適當的競爭即可。除了《公用事業(yè)指令》外,所有的指令都鼓勵使用公開(kāi)和限制性招標,并對使用談判程序的條件作出規定?!豆檬聵I(yè)指令》允許締約機構可以選擇使用任一招標方式。
3、合同文件的提供。根據公開(kāi)采購程序,締約機構必須在接到投標申請后的6天內將合同文件提供給有興趣的投標人,而與合同有關(guān)的其他信息必須在投標截止日至少6天前提供。如果不可能在6天內提供合同文件或在需要現場(chǎng)考察或進(jìn)一步提供文件時(shí),時(shí)間限制就必須延長(cháng)。
根據限制性程序和談判程序,締約機構必須同時(shí)以書(shū)面的形式將招標邀請、合同文本和其他信息提供給所有的投標候選人。其他與合同文本有關(guān)的信息也必須在投標截止日至少 6天前由締約機構提供(談判程序中緊急情況除外)。在談判程序中出現緊急情況時(shí),額外信息必須在投標截止日至少4天前提供。
?。ㄎ澹┘夹g(shù)規格
為了避免對外同投標人歧視,締約機構必須使用歐洲的標準或規格,或者實(shí)施歐委會(huì )認同的國家標準,在得不到這些標準的情況下,必須參照歐洲通用的其他技術(shù)規格。在歐洲或通用技術(shù)規格都不存在的情況下,締約機構應參照(按優(yōu)先順序)實(shí)施國際標準的國家標準、其他國家標準,或其他標準來(lái)制定合同的技術(shù)規格。締約機構必須將這些技術(shù)規格包括在合同文件中,并對沒(méi)有使用歐洲標準,或通用技術(shù)標準的原因作出記錄。
締約機構只能在有限的情況下偏離這種原則:例如,如果是創(chuàng )新工程且使用現有標準不合適,就存在技術(shù)標準與新工程不相容的問(wèn)題;或者使用現有標準會(huì )造成不適當的成本或技術(shù)困難。另外,指令也不允許締約機構在他們的合同規格中要求使用特定的產(chǎn)品或工藝,例如,指令尤其禁止指定具體商標或專(zhuān)利,除非參照此類(lèi)商標或專(zhuān)利是為了對合同本身進(jìn)行說(shuō)明并且締約機構已就合同的標的物使用了"或其相當物"的術(shù)語(yǔ)。
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締約機構在決標時(shí)應選擇最低報價(jià)的投標或經(jīng)濟上最有利的投標。一般而言,最常用的標準是價(jià)格最低的投標。在不以?xún)r(jià)格作為惟一考慮的因素時(shí),締約機構必須事先規定其決定最佳投標時(shí)所考慮的因素,并將其以重要因素的程度進(jìn)行排列。指令所列舉的用以選擇最佳投標的因素包括價(jià)格、交貨期、質(zhì)量、售后服務(wù)或成本有效性。締約機構也可以使用其他標準,比如供應的安全性、壟斷的避免、不能交貨的風(fēng)險等。締約機構必須按照招標通告或招標邀請中載明的標準對所有投標進(jìn)行評價(jià)。如果締約機構受到丁價(jià)格異常低的投標,要求投標人加以解釋?zhuān)皇莾H僅因為價(jià)格因素異常加以拒絕。
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依照《救濟指令》,供應商、承包商或服務(wù)商可以在國家法院或法庭對采購提起訴訟,謀求救濟方法。歐盟委員會(huì )也可以在歐洲法院或成員國提起訴訟。兩種救濟方法中的任何一種都可能導致中止合同授予程序或撤銷(xiāo)招標結果的決定。
在國家一級的訴訟中,還可能給予損失補償。在歐洲法院的訴訟中,通常的結果是歐洲法院對成員國是否未執行歐盟法律作出裁決。只有在非常嚴重的案件中,歐洲法院才下令合同的終止執行。
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