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世界貿易組織的《政府采購協(xié)議》的主要內容

2003年11月24日 00:00 來(lái)源:中國政府采購網(wǎng)打印

 ?。ㄒ唬秴f(xié)議》的適用范圍

  從采購主體而言,《協(xié)議》適用于一國政府部門(mén)、機構或其代理機構。各國可在加入《協(xié)議》時(shí)提交一份清單,列明本國適用《協(xié)議》的有關(guān)單位。這樣做的目的在于,只有列人清單的單位才接受《協(xié)議》約束和支配,名單以外的其他政府部門(mén)或地方政府的采購則不受約束。

  由于世界各國政府采購的領(lǐng)域有很大差別,簽署國在適用《協(xié)議》的主體范圍上各有不同也就不足為奇了。例如在日本,《協(xié)議》的適用范圍是所有中央政府機關(guān)(包括司法、立法機關(guān))、47個(gè)都道府縣和12個(gè)政令制定城市政府機關(guān)以及84個(gè)特殊法人;在美國,為所有的中央政府機關(guān)、37個(gè)州政府機關(guān)以及包括田納西河流管理局和圣勞倫斯航路開(kāi)發(fā)公司在內的11個(gè)政府下屬機構;在歐盟,為所有的中央政府機關(guān) (包括歐盟部長(cháng)會(huì )議、委員會(huì ))、所有的地方政府機關(guān)以及電力、港口、機場(chǎng)等機構;在加拿大,則為所有的中央政府機關(guān)(包括部分司法機關(guān),但不含立法機關(guān))和9個(gè)聯(lián)邦下屬企業(yè)。

  從采購對象來(lái)看,《協(xié)議》適用于以任何契約形式采購產(chǎn)品、建筑工程和服務(wù)(以及產(chǎn)品與服務(wù)的聯(lián)合采購),包括購買(mǎi)、租賃、分期付款購買(mǎi)、有無(wú)期權購買(mǎi)等。但《協(xié)議》不適用于基本建設工程的特許合同的采購,如BOT (Build  Operate  Tromsfer)等。

  從采購限額上看,《協(xié)議》的適用限額規定在附件中,對各簽署國中央政府而言,達到13萬(wàn)特別提款權以上的采購均要適用《協(xié)議》;對于地方政府和其他主體,由各簽署國根據本國的實(shí)際情況作出承諾。

  注:SDRs(Special drawing rights)特別提款權。國際貨幣基金組織于1969年9月正式通過(guò)的10國集團提出的“特別提款權”方案后開(kāi)始發(fā)行的。它是一項新的國際儲備貨幣記帳單位,為貨幣定值的標準和國際貨幣儲備資產(chǎn),為會(huì )員國的帳面資產(chǎn)和會(huì )員國原有提款權以外權利。1969年,開(kāi)始發(fā)行時(shí)規定含金量為0.888671克,與美元等值,即“紙黃金”(paper gold)。

  從1974年到1980年改用16種貨幣。1981年簡(jiǎn)化為5種貨幣(即美元、西德馬克、日元、英鎊和法國法郎)。特別提款權只用于政府間的結算,向其他成員國換取外匯,彌補國際收支逆差,償還聚集組織的貸款與利息,但不能直接用于國際間的貿易和非貿易的支付。

  《協(xié)議》第23條規定了《協(xié)議》的例外,即不適用于《協(xié)議》的幾種情形。一是締約方有權在采購武器、彈藥或戰爭物資,或采購為國家安全或國防目的所需的行動(dòng);二是締約方政府有權采取必要措施以維護公共道德、秩序或安全,人類(lèi)、動(dòng)植物的生命與健康,知識產(chǎn)權或為保護殘疾人、慈善機構或勞改產(chǎn)品而采取必要措施。合同估價(jià)問(wèn)題涉及到"協(xié)議"的適用范圍,即確定某一項合同是否達到了《協(xié)議》規定的限額?!秴f(xié)議》第2條確定了幾項基本原則:

  1.應考慮一切形式的酬金、包括獎金、傭金及應收利息等在內;

  2.采購實(shí)體不得為逃避適用《協(xié)議》而分割合同或選擇估價(jià)方法;

  3.如果簽訂一個(gè)以上的合同或分幾部分簽訂合同,則根據前一財政年度所簽署類(lèi)似合同的實(shí)際價(jià)值,或根據后12個(gè)月內數量和價(jià)格可能發(fā)生的變化對類(lèi)似合同的12個(gè)月價(jià)值進(jìn)行調整后的價(jià)值,或本財政年度(或首批合同后12個(gè)月)內重復簽署合同的估計值為準。

  4.對于祖賃、分期付款合同或未規定總價(jià)值的合同,如合同期為12個(gè)月或多于(少于)12個(gè)月,則以這些合同有效期內的總價(jià)值加上估計的剩余價(jià)值;無(wú)固定期限的,應是各月攤付款額與48的乘積。

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  《協(xié)議》所采用的采購方法有四種:

  1.公開(kāi)招標 (open  tendering)。所有有興趣的供應商均可進(jìn)行投標。

  2.選擇性招標 (selective tendering)。只有在本《協(xié)議》規定的情況下被邀請的供應商才可進(jìn)行投標。

  3.有限招標(limited tendering)。在《協(xié)議》第 15條規定的條件下采購實(shí)體可以與供應商進(jìn)行個(gè)別聯(lián)系。比如,在公開(kāi)招標或選擇性招標時(shí),無(wú)人投標、勾結投標或所有投標不符合要求;對于藝術(shù)品或與保護知識產(chǎn)權有關(guān)的原因只能由某個(gè)特定的供應商;對現有設備換件或擴充而增加定貨,改變供應者會(huì )影響設備互換性;緊急情況;重復合同;在商品市場(chǎng)上采購的產(chǎn)品;只有短時(shí)間內出現的條件極為有利的采購;與設計競賽獲勝者簽訂的合同等。

  4.談判采購(negotiation)?!秴f(xié)議》第14條允許在嚴格的限制條件下,在授予合同程序中同投標人進(jìn)行談判。這些條件包括:采購方在發(fā)出招標邀請時(shí)已表達了這種意圖;通過(guò)評估,沒(méi)有一個(gè)投標明顯優(yōu)于其他投標;談判應主要用來(lái)鑒定各個(gè)投標的優(yōu)劣;在談判中采購人不得在不同的供應商中實(shí)行差別待遇。

 ?。ㄈ┎坏迷诩夹g(shù)要求上故意設置障礙

  對此,《協(xié)議》要求采購實(shí)體遵守如下三項規定:

  第一,在擬定、采納或說(shuō)明所采購產(chǎn)品特征的技術(shù)要求,諸如質(zhì)量、性能、安全度、試驗及試驗辦法、符號、術(shù)語(yǔ)包裝、商標及標簽時(shí),不得故意設置障礙。

  第二,規定的技術(shù)要求內容應是性能方面而不是技術(shù)方面的;應以國際標準、國家技術(shù)規定或公認的國家標準為依據。

  第三,招標時(shí)一般不應要求或提及商標或名稱(chēng)、專(zhuān)利權、設計或型號、具體的原產(chǎn)地或生產(chǎn)者,但在無(wú)法準確清楚地說(shuō)明采購要求時(shí)例外。

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  第一,《協(xié)議》規定了嚴格的投標招標程序,包括:

  1.采購邀請,第9條規定了招標邀請的方式、內容以及應最大限度地邀請國內外供應商參加投標,以保證充分的國際競爭的要求。

  2.招標文件,第12條對招標文件的內容、招標文件的解釋做出了規定。

  3.供應商資格審查,第8條規定,審查供應商的資格時(shí),在條件上不得在外商之間或內外商之間實(shí)行差別待遇;對審查的條件和時(shí)間也有原則上的規定。

  4.產(chǎn)品技術(shù)規格,《協(xié)議》第6條對產(chǎn)品或服務(wù)的技術(shù)規格提出了具體的要求:技術(shù)規格應說(shuō)明產(chǎn)品或服務(wù)的性能而不是其設計或描述特征;技術(shù)規格應基于國際或國家標準;不應要求或專(zhuān)指某一特定商標、專(zhuān)利、設計或型號、具體原產(chǎn)地、生產(chǎn)商或供應商。

  5.投標、接標、開(kāi)標和授予合同,(第11條)投標呈遞的時(shí)間為40天,投標應以書(shū)面直接或通過(guò)郵寄提供。

  第二,供應商資格審查中的非歧視,即不在本國與外國供應者之間進(jìn)行區別對待。為此,要求審查程序做到以下幾點(diǎn):投資程序的條件應在足夠時(shí)間內公布;供應商參加的條件,包括財政擔保、技術(shù)條件、能力證明的資料等不得區別對待;不得給予某個(gè)供應商或某項采購以特殊考慮;具有持久供應商名單的實(shí)體應確保所有合格者均在名單之中,名單的增減應及時(shí)予以通知。

  第三,以通知方式邀請投標者參加投標,采購試題應在有關(guān)報刊上公布擬采購的通知,以構成對公開(kāi)或選擇投標的邀請。采購通知應包括的內容有:擬購產(chǎn)品的性質(zhì)與數量;程序是公開(kāi)的還是選擇性的;交貨日期;提出被邀投標申請或供應者名單的資格審查,或接受投標的地址和期限,以及他們必須使用的一種或多種語(yǔ)言;簽訂合同和為索取說(shuō)明書(shū)及其他證書(shū)所需資料的實(shí)體地址;要求供應者提供的各種經(jīng)濟技術(shù)要求、資金擔保和資料;為投標證書(shū)應付款項的金額和條件。同時(shí),實(shí)體應以總協(xié)定所規定的一種官方文字公布通知概要。

  第四,各采購實(shí)體應以公正和非歧視的方式選擇供應商參加投標程序。為此,應遵循以下規定:

  一是為確保選擇性投標程序實(shí)現最有效的國際競爭,各實(shí)體都應最大限度地邀請國內外供應商參加投標。

  二是持有合格供應商固定名單的實(shí)體,每年應公布下列通知:持名單的細目,包括項目、通過(guò)名單及購買(mǎi)的有關(guān)產(chǎn)品或產(chǎn)品類(lèi);可能的供應商為列人名單而需滿(mǎn)足的條件及逐一核實(shí)這些條件方法、名單的有效期及展期手續。持有名單中的供應商應機會(huì )均等。

  三是準備和遞交標書(shū)的時(shí)間應充分考慮到不同地區情況,一般不得少于30天。向供應商提供的投標書(shū)應包括下述內容:寄送圖表的實(shí)體地址;要求寄送補充資料的地址;提出投標和投標證書(shū)須使用的一種或幾種語(yǔ)言;接受投標的截止日期和接受投標的期;開(kāi)標時(shí)授權在場(chǎng)的人員以及開(kāi)標的日期、時(shí)間和地點(diǎn);對供應提出的任何經(jīng)濟和技術(shù)要求、資金擔保以及資料或證書(shū);所需產(chǎn)品或任何必備條件的完整說(shuō)明,包括技術(shù)要求、產(chǎn)品應具備的合格、必要的圖樣、圖紙和說(shuō)明書(shū);簽訂合同的標準,包括價(jià)格以外任何因素,估價(jià)投標時(shí)要審議的因素以及估價(jià)投標價(jià)格時(shí)的費用因素,如運輸、保險和檢驗費用,如系外國產(chǎn)品還要考慮關(guān)稅和其進(jìn)口費用、捐稅和付款貨幣;付款條件等。

 ?。ㄎ澹┩稑?、接標、開(kāi)標和簽訂合同

  第一,投標一般應以書(shū)面形式直接提供或通過(guò)郵寄。如準許使電傳、電報或傳真電報時(shí),則投標必須載有為投標所必需的全部料,特別時(shí)投標人提出的明確價(jià)格以及投標人同意投標邀請的一切條件和各項規定。投標必須立即用信件或通過(guò)電傳、電報或傳真報的簽署副本加以證實(shí)。不允許以電話(huà)提出投標。凡電傳、電報、傳真電報內容與逾期收到的任何證書(shū)相出人或相抵觸者,應以電傳、電報或傳真電報為準;參加選擇性投標程序的請求可用電傳、電報或傳真電報提出;在開(kāi)標和簽訂合同之間,禁止投標人改正錯誤,如果完全是由于實(shí)體處理不當而造成耽擱,致使投標證書(shū)指定的辦事機構逾期收到投標,則供應商不應受罰。

  第二,按公開(kāi)投標和選擇性投標程序所征得的一切投標,應根據保證正常開(kāi)標和可得到開(kāi)標資料的程序和條件,予以接受和開(kāi)標。為順利開(kāi)標考慮,應制定與上述內容一致的規定和有關(guān)公開(kāi)投標的程序的規定。開(kāi)標時(shí),投標人或其代表,或與購買(mǎi)過(guò)程無(wú)關(guān)的適當、公正的證人亦應在場(chǎng)。開(kāi)標報告應以書(shū)面擬定。一項投標在開(kāi)標時(shí)必須符合通知或投標證書(shū)的主要要求,而且只有符合投標條件供應商方可投標。如果某一實(shí)體受到一項比所提供的其他投標條件異乎尋常低的投標,它可要求投標人保證遵守參加投標的各項條件,并能履行合同的條件。

  第三,如果沒(méi)有一項投標時(shí)明顯的最有利的投標,則該實(shí)體在隨后的談判中應對一切參加競爭投標給予同等考慮和待遇。

 ?。┵Y料和審查

  《協(xié)議》規定有關(guān)政府采購的任何法律、法規、司法決定及廣泛適用的行政裁決,以及任何程序辦法 (包括標準合同條款在內)。應由各締約方在附件四所提到的適當刊物上即時(shí)予以公布,務(wù)使其他締約方及供應商了解其內容。各締約方應隨時(shí)準備在收到請求時(shí)向本協(xié)議締約方的任一供應商解釋其采購辦法和程序。各實(shí)體在任一,供應商請求時(shí)應及時(shí)提供有關(guān)材料,說(shuō)明不同意該供應商關(guān)于參加合格供應者名單的申請或為什么不邀請或不準參加投標的理由。

  各實(shí)體必須在簽訂合同之日起7個(gè)工作日,及時(shí)以書(shū)面的形式通知落選的投標人,或公布業(yè)已簽訂的合同。購買(mǎi)實(shí)體在落選的投標人請求時(shí)應向該投標人說(shuō)明其投標落選的理由。有關(guān)簽訂各個(gè)合同的現有資料一經(jīng)請求,就應向任一其他締約方提供。

 ?。ㄆ撸┝x務(wù)的執行

  《協(xié)議》設立一個(gè)隸屬本《協(xié)議》的"政府采購委員會(huì )"(以下簡(jiǎn)稱(chēng)"委員會(huì )")由各締約方代表組成。委員會(huì )選出主席,并在必要時(shí)舉行會(huì )議,但每年不得少于一次。其目的就是為各締約方提供機會(huì ),就有關(guān)《協(xié)議》執行或促進(jìn)《協(xié)議》各項目標等問(wèn)題進(jìn)行磋商,并執行各締約有所賦予的其他有關(guān)職責。該委員會(huì )可根據有關(guān)規定,沒(méi)立特設咨詢(xún)小組和工作組或其他附屬機構,以執行委員會(huì )所賦予的有關(guān)職能。

 ?。ò耍┵|(zhì)疑程序

  《協(xié)議》首先建立了鼓勵磋商解決質(zhì)疑的制度。規定,當一供應商對一項采購違反本協(xié)議的情況提出質(zhì)疑時(shí),每一締約方應鼓勵該供應商通過(guò)與采購實(shí)體進(jìn)行磋商來(lái)解決質(zhì)疑。在這種情況下,采購實(shí)體應對此類(lèi)質(zhì)疑給予公正和及時(shí)的考慮,但不能有礙供應商在質(zhì)疑制度下獲得處理此質(zhì)疑的糾正措施。

  《協(xié)議》對質(zhì)疑程序提出了以下要求:

  一是質(zhì)疑程序應是非歧視、及時(shí)、透明和有效的?!秴f(xié)議》規定,每一締約方應提供一套非歧視的、及時(shí)、透明且有效的程序,以使各供應商對其有或曾經(jīng)有利益關(guān)系的采購過(guò)程中可能存在的違反本協(xié)議的情況提出質(zhì)疑。

  二是質(zhì)疑程序應以書(shū)面形式提供其質(zhì)疑程序并便于獲得。

  三是質(zhì)疑程序的時(shí)間規定。對質(zhì)疑程序的開(kāi)始時(shí)間,《協(xié)議》規定,有關(guān)供應商應在知道或理應知道質(zhì)疑事項的一定時(shí)間內開(kāi)始質(zhì)疑程序,并通知采購實(shí)體,但這一時(shí)間不得少于10天。

  對質(zhì)疑程序的結束時(shí)間,《協(xié)議》也原則性規定,為了維護商業(yè)和其他有關(guān)各方的利益,質(zhì)疑程序應及時(shí)結束。

  四是質(zhì)疑審議程序。質(zhì)疑審議可以由法院作出,也可以由與采購結果無(wú)關(guān)的獨立公正審議機構進(jìn)行審理。但在由非法院機構作出審議時(shí),該項審議應受到司法審議,或者其審議程序包含了以下程序規定:在作出一份評價(jià)或決議之前,能聽(tīng)取參加人陳述意見(jiàn);參加人應參與所有過(guò)程;審議過(guò)程公開(kāi)進(jìn)行;應書(shū)面就作出的評價(jià)和決議的依據進(jìn)行說(shuō)明;證人可以出席;文件應向審議機構透露。

  《協(xié)議》對質(zhì)疑程序的結果有如下規定:

  第一,對違反本《協(xié)議》的行為,應采取果斷的臨時(shí)措施,包括中斷采購過(guò)程,確保商業(yè)機會(huì )。但在考慮到?jīng)Q定采取此類(lèi)措施時(shí),可能對有關(guān)利益包括公共利益產(chǎn)生的重大不利后果,因此不對采購實(shí)體采取行動(dòng),但應提供書(shū)面說(shuō)明,證明不采取行動(dòng)的正當理由。

  第二,糾正違反《協(xié)議》的行為,或對所受損失或損害進(jìn)行補償,但此類(lèi)補償只限于準備投標或質(zhì)疑的成本。

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  1.進(jìn)行磋商。每一締約方對任一其他締約方提出的關(guān)于影響《協(xié)議》實(shí)施的任一問(wèn)題的申訴,應給予同情的考慮并提供充分的磋商機會(huì ),如任一締約方認為其從《協(xié)議》應取得的利益,由于其他締約方行為而喪失或損害,或認為其他締約方行為阻礙《協(xié)議》的目標實(shí)現時(shí),該締約方應以書(shū)面形式要求與該締約方或各締約方進(jìn)行磋商,每一締約方應對另一締約方提出的磋商請求,立即開(kāi)始進(jìn)行所要求的磋商。

  2.爭端解決。如有關(guān)各締約有進(jìn)行的磋商未能達到相互滿(mǎn)意的解決辦法,委員會(huì )在爭議的任一締約方請求下,在接到此種請求后30日內舉行會(huì )議對該問(wèn)題進(jìn)行調查,以促進(jìn)達成互相滿(mǎn)意的解決辦法。如該委員會(huì )審查后3個(gè)月內仍未達成互相滿(mǎn)意的解決辦法,委員會(huì )應在爭議的任一締約方的請求下設立咨詢(xún)小組,以便審查辦事;與爭議各方定期磋商,為他們達成相互滿(mǎn)意的解決辦法提供充分機會(huì );就適用《協(xié)議》有關(guān)問(wèn)題的事實(shí)提出報告并提出調查結論,協(xié)助該委員會(huì )就此問(wèn)題提出建議或裁決。

 ?。ㄊ秴f(xié)議》的例外

  《協(xié)議》的任何內容均不得解釋國家出于國防安全日的所需的采購。不得解釋為禁止任何一方施行或實(shí)施為保護公共道德、秩序或安全,保護人類(lèi)、動(dòng)植物生命及健康,保護知識產(chǎn)權所需的措施或施行或實(shí)施有關(guān)殘疾人、慈善機構或監督勞動(dòng)產(chǎn)品的措施。

 ?。ㄊ唬┳詈髼l款

  《協(xié)議》對關(guān)貿總協(xié)定各締約國政府和歐共體開(kāi)放,以簽字或其他方式接受。非《協(xié)議》締約方、總協(xié)定締約國政府可按照該政府和締約方之間議定好的條件加入《協(xié)議》。加入時(shí)間為說(shuō)明議定條件的加入書(shū)交存總協(xié)定締約國總干事的時(shí)間。 《協(xié)議》 向任何其他政府開(kāi)放加入,其條件是按照該政府與各締約方一定的條件,有效實(shí)施《協(xié)議》的權利和義務(wù),并將說(shuō)明議定條件的加人書(shū)交存總協(xié)定締約國總干事,對《協(xié)議》的任何條款均不得提出保留。

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