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關(guān)于公開(kāi)招標數額標準和招標規模標準的辨析及運用
2025年07月08日 09:51 來(lái)源:中國政府采購雜志社 【打印】
公開(kāi)招標數額標準和招標規模標準辨析
公開(kāi)招標數額標準是政府采購法上的概念,是指國務(wù)院或者省級人民政府根據《中華人民共和國政府采購法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法》)第二十七條的授權所規定的采購人采購貨物或者服務(wù)應當采用公開(kāi)招標方式的具體數額標準。招標規模標準是招標投標法上的概念,它是指國務(wù)院發(fā)展改革部門(mén)依照《中華人民共和國招標投標法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《招標投標法》)第三條第二款、《中華人民共和國招標投標法實(shí)施條例》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《招標投標法實(shí)施條例》)第三條的授權,會(huì )同國務(wù)院有關(guān)部門(mén)制訂并報國務(wù)院批準后公布施行的依法必須進(jìn)行招標的工程建設項目的規模標準。
公開(kāi)招標數額標準和招標規模標準都是依法制定的金額標準,是法律性質(zhì)不同的金額標準,主要有以下八個(gè)方面區別。
第一,制定的主體不同。公開(kāi)招標數額標準由國務(wù)院或者省級人民政府制定。而招標規模標準由國務(wù)院發(fā)展改革部門(mén)會(huì )同國務(wù)院有關(guān)部門(mén)制定。
第二,制定的法律依據不同。公開(kāi)招標數額標準依據《政府采購法》第二十七條規定制定。而招標規模標準依據《招標投標法》第三條第二款、《招標投標法實(shí)施條例》第三條規定制定。應當注意的是,現行《政府采購法》適用的采購人范圍限于《中華人民共和國預算法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《預算法》)上的預算單位即中央和地方各級預算單位;而《招標投標法》適用的采購人范圍是所有招標人,不限于預算單位作為招標人,而且包括預算單位之外的招標人。
第三,公布施行的程序不同。公開(kāi)招標數額標準由國務(wù)院或者省級人民政府制定并公布施行。而招標規模招標由國務(wù)院發(fā)展改革部門(mén)會(huì )同國務(wù)院有關(guān)部門(mén)制訂并報國務(wù)院批準后公布施行。
第四,適用的地域范圍和采購人范圍不同。國務(wù)院規定的公開(kāi)招標數額標準,不分地域范圍,全國統一適用,但是僅適用于中央預算單位;省級人民政府規定的公開(kāi)招標數額標準,僅在本省級行政區域內適用,并且僅適用于本省地方各級預算單位。根據《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(中華人民共和國財政部令第87號)第四條規定,屬于地方預算的政府采購項目,省級人民政府根據實(shí)際情況,可以確定分別適用于本行政區域省級、設區的市級、縣級公開(kāi)招標數額標準。換言之,省級人民政府可以制定統一適用于本省地方各級預算單位的公開(kāi)招標數額標準,也可以分別制定適用于省級預算單位、設區的市級預算單位、縣級預算單位的公開(kāi)招標數額標準。而招標規模標準,不分地域范圍,全國統一適用,并且不僅適用于中央和地方各級預算單位,而且適用于預算單位之外的招標人。
第五,適用的采購方式不同。公開(kāi)招標數額標準僅適用于公開(kāi)招標,不適用于邀請招標。而招標規模標準不僅適用于公開(kāi)招標,而且也適用于邀請招標。至于公開(kāi)招標和邀請招標,是否有主次之分以及應以誰(shuí)為主、以誰(shuí)為次,依照《招標投標法》《招標投標法實(shí)施條例》等確定。根據《招標投標法實(shí)施條例》第八條第一款規定,國有資金占控股或者主導地位的依法必須進(jìn)行招標的項目,應當公開(kāi)招標;有下列情形之一的,可以邀請招標:一是技術(shù)復雜、有特殊要求或者受自然環(huán)境限制,只有少量潛在投標人可供選擇;二是采用公開(kāi)招標方式的費用占項目合同金額的比例過(guò)大。換言之,國有資金占控股或者主導地位的依法必須進(jìn)行招標的項目,應以公開(kāi)招標為主,以邀請招標為補充。
第六,適用的項目類(lèi)別不同。公開(kāi)招標數額標準僅適用于貨物和服務(wù),不適用于工程。而招標規模標準僅適用于工程建設項目。因招標規模標準是招標投標法上的概念,對招標規模標準所適用的工程建設項目,應當依照招標投標法進(jìn)行定義。根據《招標投標法實(shí)施條例》第二條規定,《招標投標法》第三條所稱(chēng)工程建設項目,是指工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù);所稱(chēng)工程,是指建設工程,包括建筑物和構筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱(chēng)與工程建設有關(guān)的貨物,是指構成工程不可分割的組成部分,且為實(shí)現工程基本功能所必需的設備、材料等;所稱(chēng)與工程建設有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設計、監理等服務(wù)。換言之,招標規模標準不適用于與建筑物和構筑物的新建、改建、擴建不相關(guān)的裝修、拆除、修繕等工程,以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù)。
第七,在確定是否屬于必須公開(kāi)招標的貨物或者服務(wù)與是否屬于必須招標的工程建設項目中的作用不同。貨物或者服務(wù)是否屬于必須公開(kāi)招標的貨物或者服務(wù),依據貨物或者服務(wù)是否達到公開(kāi)招標數額標準確定即可。而工程建設項目是否屬于必須招標的工程建設項目,不得僅依據工程建設項目是否達到招標規模標準確定。工程建設項目是否屬于必須招標的工程建設項目,應當先確定是否在必須招標的工程建設項目范圍之內,只有在必須招標的工程建設項目范圍之內,并且合同估算價(jià)達到招標規模標準的工程建設項目,才是必須招標的工程建設項目。不在必須招標的工程建設項目范圍之內,即使合同估算價(jià)達到招標規模標準,也不是必須招標的工程建設項目。
第八,達到公開(kāi)招標數額標準可以不進(jìn)行公開(kāi)招標與達到招標規模標準可以不進(jìn)行招標的要求不同。達到公開(kāi)招標數額標準的貨物或者服務(wù),只有符合《政府采購法》規定的其他采購方式的適用情形并采用其他采購方式采購,才可以不進(jìn)行公開(kāi)招標。不進(jìn)行公開(kāi)招標,采用其他采購方式采購,依法需要審批的,應當按照規定報批。達到公開(kāi)招標數額標準的貨物或者服務(wù),均是應當依照《政府采購法》規定的方式實(shí)施采購的貨物或者服務(wù)。而現行法定采購方式有八種,公開(kāi)招標僅是其中之一種。并且,公開(kāi)招標沒(méi)有適用情形,而公開(kāi)招標以外的采購方式均有適用情形。達到公開(kāi)招標數額標準的貨物或者服務(wù),若要不進(jìn)行公開(kāi)招標,就得符合政府采購法規定的其他采購方式的適用情形并采用其他采購方式實(shí)施采購。而工程建設項目是否必須進(jìn)行招標,應當先確定是否在必須招標的范圍以?xún)?。在必須招標的范圍以?xún)?、達到招標規模標準的工程建設項目,只有符合可以不進(jìn)行招標的情形,才可以不進(jìn)行招標。必須招標的工程建設項目不進(jìn)行招標,依法需要審批的,應當按照規定報批?!墩袠送稑朔ā穬H規定了公開(kāi)招標和邀請招標,沒(méi)有規定其他采購方式?!墩袠送稑朔ā匪Q(chēng)不進(jìn)行招標,實(shí)質(zhì)上是指不依照《招標投標法》實(shí)施采購,與《政府采購法》所稱(chēng)的“不適用本法”采購的意義一致。因而不能認為,《政府采購法》對公開(kāi)招標方式的強制性比招標投標法對招標方式的強制性更高。事實(shí)恰恰相反。應當注意的是,預算單位必須招標的工程建設項目,依法不進(jìn)行招標的,不得轉而依照《政府采購法》采用《政府采購法》上的非招標采購方式,而應當依照《招標投標法》的規定處理,譬如直接發(fā)包等。
必須公開(kāi)招標的貨物和服務(wù)與必須招標的工程建設項目的確定
貨物或者服務(wù)是否屬于必須公開(kāi)招標的貨物或者服務(wù),依據貨物或者服務(wù)是否達到公開(kāi)招標數額標準確定即可。但是,因貨物和服務(wù)均是類(lèi)別概念,貨物或者服務(wù)是否達到公開(kāi)招標數額標準,就有一個(gè)確定標準的問(wèn)題,即是按照貨物或者服務(wù)這個(gè)大類(lèi)的采購金額累計計算,還是按照貨物或者服務(wù)之下的某個(gè)較小類(lèi)別的采購金額累計計算,還是按照單個(gè)貨物或者單次服務(wù)的采購金額計算。又因采購所使用的資金按照財政年度安排,而采購可以分次實(shí)施,貨物或者服務(wù)是否達到公開(kāi)招標數額標準因此也有一個(gè)確定標準的問(wèn)題,即是按照年度采購資金累計計算,還是按照單次采購資金分別計算?!墩少彿ā贰墩少彿▽?shí)施條例》等有關(guān)政府采購的法律、行政法規,以及財政部規章、其他規范性文件,均沒(méi)有對貨物或者服務(wù)是否達到公開(kāi)招標數額標準的確定標準作出明確規定。但是,《政府采購法實(shí)施條例》第二十八條對以化整為零方式規避公開(kāi)招標的確定標準作出了規定?!墩少彿▽?shí)施條例》第二十八條規定:“在一個(gè)財政年度內,采購人將一個(gè)預算項目下的同一品目或者類(lèi)別的貨物、服務(wù)采用公開(kāi)招標以外的方式多次采購,累計資金數額超過(guò)公開(kāi)招標數額標準的,屬于以化整為零方式規避公開(kāi)招標,但項目預算調整或者經(jīng)批準采用公開(kāi)招標以外方式采購除外?!睋?,本文認為,貨物或者服務(wù)是否達到公開(kāi)招標數額標準,按照一個(gè)采購人(預算單位)、一個(gè)財政年度、一個(gè)預算項目下的同一品目或者類(lèi)別的貨物或者服務(wù)的采購預算金額累計計算并確定。采購人(預算單位)一個(gè)財政年度、一個(gè)預算項目下的同一品目或者類(lèi)別的貨物或者服務(wù)的采購預算金額累計達到公開(kāi)招標數額標準的,該采購人(預算單位)、該財政年度、該預算項目下的該同一品目或者類(lèi)別的所有貨物或者服務(wù)都屬于達到公開(kāi)招標數額標準的貨物或者服務(wù)。根據規則應當具有確定性、合理性的品格要求,同一品目,應當是指同一底級品目;同一類(lèi)別,應當由有權機關(guān)規定其范圍,沒(méi)有規定的,應當以同一底級品目作為依據。類(lèi)別是一個(gè)不確定概念,以之作為確定標準,應當由有權機關(guān)使之確定化,否則不得以之作為確定標準。因貨物或者服務(wù)是否應當采用公開(kāi)招標,應當在采購活動(dòng)開(kāi)始前確定,貨物或者服務(wù)是否達到公開(kāi)招標數額標準,應當根據其預算金額確定。
工程建設項目是否屬于必須招標的工程建設項目,應當先確定是否在必須招標的工程建設項目范圍之內。所稱(chēng)范圍,就是一個(gè)確定標準。同時(shí),工程建設項目也是類(lèi)別概念,在必須招標的范圍之內的工程建設項目,是否達到招標規模標準,同樣還有一個(gè)確定標準的問(wèn)題。再者,招標規模標準本身也是一個(gè)確定標準。根據《招標投標法》《招標投標法實(shí)施條例》等有關(guān)規定,同時(shí)符合以下三個(gè)條件(確定標準)的工程建設項目是必須招標的工程建設項目。
第一,必須在《招標投標法》第三條第一款第一項至第三項所列舉的工程建設項目范圍之內。一是大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的項目;二是全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;三是使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。
根據《必須招標的工程項目規定》(中華人民共和國國家發(fā)展和改革委員會(huì )令2018年第16號,以下簡(jiǎn)稱(chēng)16號令)第二條規定,全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目包括:一是使用預算資金200萬(wàn)元人民幣以上,并且該資金占投資額10%以上的項目;二是使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金,并且該資金占控股或者主導地位的項目。
根據16號令第三條規定,使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目包括:一是使用世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行等國際組織貸款、援助資金的項目;二是使用外國政府及其機構貸款、援助資金的項目。
根據《必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定》(發(fā)改法規規〔2018〕843號,以下簡(jiǎn)稱(chēng)843號文)第二條規定,不屬于16號令第二條、第三條規定情形的大型基礎設施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì )公共利益、公眾安全的項目,必須招標的具體范圍包括:一是煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源基礎設施項目;二是鐵路、公路、管道、水運,以及公共航空和A1級通用機場(chǎng)等交通運輸基礎設施項目;三是電信樞紐、通信信息網(wǎng)絡(luò )等通信基礎設施項目;四是防洪、灌溉排澇、引(供)水等水利基礎設施項目;五是城市軌道交通等城建項目。根據《國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于進(jìn)一步做好〈必須招標的工程項目規定〉和〈必須招標的基礎設施和公用事業(yè)項目范圍規定〉實(shí)施工作的通知》(發(fā)改辦法規〔2020〕770號,以下簡(jiǎn)稱(chēng)770號文),沒(méi)有法律、行政法規或者國務(wù)院規定依據的,對843號文第二條中沒(méi)有明確列舉規定的項目,不得強制要求招標。換言之,843號文第二條第一項至第五項中的“等”,均為等內,而不是等外。
第二,必須在《招標投標法實(shí)施條例》第二條所規定的工程建設項目范圍之內。根據本條規定,招標投標法第三條所稱(chēng)工程建設項目,是指工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù);所稱(chēng)工程,是指建設工程,包括建筑物和構筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱(chēng)與工程建設有關(guān)的貨物,是指構成工程不可分割的組成部分,且為實(shí)現工程基本功能所必需的設備、材料等;所稱(chēng)與工程建設有關(guān)的服務(wù),是指為完成工程所需的勘察、設計、監理等服務(wù)。如下文所說(shuō),“為完成工程所需的勘察、設計、監理等服務(wù)”中的“等”,為等內,而不是等外。
第三,必須合同估算價(jià)在16號令第五條第一款所規定的規模標準以上。根據16號令第五條第一款規定,16號令第二條至第四條規定范圍內的項目,其勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購達到下列標準之一的,必須招標:一是施工單項合同估算價(jià)在400萬(wàn)元人民幣以上。施工即建筑物和構筑物的新建、改建、擴建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等施工,不包括與建筑物和構筑物的新建、改建、擴建不相關(guān)的裝修、拆除、修繕等施工。二是與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等貨物的采購,單項合同估算價(jià)在200萬(wàn)元人民幣以上。三是工程的勘察、設計、監理等服務(wù)的采購,單項合同估算價(jià)在100萬(wàn)元人民幣以上。根據770號文,沒(méi)有法律、行政法規或者國務(wù)院規定依據的,對16號令第五條第一款第三項中沒(méi)有明確列舉規定的服務(wù)事項,不得強制要求招標。換言之,工程的“勘察、設計、監理等服務(wù)的采購”中的“等”為等內,而不是等外。
16號令第五條第二款同時(shí)規定:“同一項目中可以合并進(jìn)行的勘察、設計、施工、監理以及與工程建設有關(guān)的重要設備、材料等的采購,合同估算價(jià)合計達到前款規定標準的,必須招標?!备鶕?70號文,16號令第五條第二款規定的目的是防止發(fā)包方通過(guò)化整為零規避招標。其中,“同一項目中可以合并進(jìn)行”,是指“根據項目實(shí)際,以及行業(yè)標準或者行業(yè)慣例,符合科學(xué)性、經(jīng)濟性、可操作性要求,同一項目中適宜放在一起進(jìn)行采購的同類(lèi)采購項目”。所稱(chēng)同類(lèi)采購項目是指16號令第五條第二款所列舉的各個(gè)類(lèi)別的采購,即勘察、設計、施工、監理分別作為同一類(lèi),重要設備、材料等貨物也分別作為同一類(lèi)。本文之所以認為重要設備、材料等貨物也分別作為同一類(lèi),而不是合在一起作為同一類(lèi),是因為16號令第五條第一款第二項明確規定了該項所稱(chēng)合同估算價(jià)在200萬(wàn)元人民幣以上是按照單項計算,同時(shí)設備和材料是不同性質(zhì)的貨物。
根據770號文,對于16號令第二條至第四條規定范圍內的項目,發(fā)包人依法對工程以及與工程建設有關(guān)的貨物、服務(wù)全部或者部分實(shí)行總承包發(fā)包的,總承包中施工、貨物、服務(wù)等各部分的估算價(jià)中,只要有一項達到16號令第五條規定相應標準,即施工部分估算價(jià)達到400萬(wàn)元,或者貨物部分達到200萬(wàn)元,或者服務(wù)部分達到100萬(wàn)元,則整個(gè)總承包發(fā)包應當招標。依法則表明,依照規定不得同時(shí)納入總承包的內容,不得同時(shí)納入總承包范圍之內。
必須招標的工程建設項目的范圍有兩個(gè)。確定工程建設項目是否屬于必須招標的工程建設項目,應當先確定是否在必須招標的工程建設項目的第二個(gè)范圍之內。但是,以預算單位為采購人的工程建設項目,是否屬于必須招標的工程建設項目,實(shí)際上并無(wú)確定是否在《招標投標法》第三條第一款第一項至第三項所列舉的工程建設項目范圍之內的必要,而只要確定是否在《招標投標法實(shí)施條例》第二條所規定的工程建設項目范圍之內、是否達到招標規模標準即可。以預算單位為采購人的工程建設項目,因所使用的資金都是預算資金即國有資金,達到招標規模標準的,必然是《招標投標法》第三條第一款第二項所列舉、16號令第二條所規定的全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目。預算單位的工程建設項目所使用的資金,之所以都是預算資金即國有資金,是因為根據《預算法》第四條第二款規定,政府的全部收入和支出都應當納入預算。
結語(yǔ)
除公開(kāi)招標數額標準和招標規模標準之外,在政府采購領(lǐng)域還有一個(gè)重要的金額標準即采購限額標準。采購限額標準,也稱(chēng)政府采購限額標準,是《政府采購法》上的概念,它是指國務(wù)院或者省級人民政府或者省級人民政府授權的機構,根據《政府采購法》第八條的授權確定并公布的確定分散采購(項目)范圍的具體數額標準。屬于中央預算的政府采購項目,采購限額標準由國務(wù)院確定并公布;屬于地方預算的政府采購項目,采購限額標準由省級人民政府或者其授權的機構確定并公布。政府采購類(lèi)型(組織形式)包括集中采購和分散采購兩類(lèi);政府采購項目類(lèi)型包括集中采購項目和分散采購項目?jì)深?lèi)。采購限額標準是確定集中采購(項目)之外的采購(項目)是否是分散采購(項目)的依據。
公開(kāi)招標數額標準、招標規模標準與采購限額標準,是法律性質(zhì)不同的三種金額標準。公開(kāi)招標數額標準與采購限額標準最根本的區別在于,前者是有關(guān)特定采購方式——公開(kāi)招標方式——適用范圍的金額標準,而后者是有關(guān)政府采購(項目)范圍的金額標準。有關(guān)政府采購(項目)范圍的,就涉及是否適用政府采購法的問(wèn)題。就此而言,公開(kāi)招標數額標準與采購限額標準的法律地位不可同日而語(yǔ),采購限額標準具有更重要的法律地位。招標規模標準也是有關(guān)特定采購方式——公開(kāi)招標和邀請招標——適用范圍的金額標準,但同時(shí)涉及是否適用招標投標法的問(wèn)題。就涉及本法是否適用的問(wèn)題而言,招標規模標準與采購限額標準具有相同的法律地位。
(作者:何一平,工作單位系浙江省財政廳;周菁楠,工作單位系浙江省腫瘤醫院;吳勇,工作單位系浙江省腫瘤醫院。)
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