當前位置：首頁(yè) » 理論實(shí)務(wù)
新行政復議法對政府采購的影響與啟示
2023年09月15日 10:24 來(lái)源：中國政府采購報 【打印】 
編者按：2023年9月1日，新修訂的《中華人民共和國行政復議法》經(jīng)十四屆全國人大常委會(huì )第五次會(huì )議表決通過(guò)，自2024年1月1日起施行。因相關(guān)修改內容將對政府采購監管產(chǎn)生影響，故從本期開(kāi)始，本報特設專(zhuān)欄，邀請業(yè)界人士對此進(jìn)行探討。
■ 張澤明
9月1日，十四屆全國人大常委會(huì )表決通過(guò)新修訂的行政復議法，自2024年1月1日起施行。新修訂的行政復議法，進(jìn)一步擴大了行政復議的受理范圍，調整了行政復議的審理程序，以加強行政復議對行政執法的監督。筆者認為，其中諸多修訂條款既會(huì )對政府采購的監督與執行產(chǎn)生影響，也能為政府采購下一步發(fā)展提供制度啟示。
新行政復議法對政府采購的影響
一是基層財政部門(mén)不再具有政府采購的行政復議權。按照新行政復議法，除了財政部作為國務(wù)院組成部門(mén)還可以管轄對本部門(mén)、派出機構、授權組織作出的行政行為不服的復議外，縣級以上財政部門(mén)不再具有行政復議管轄權。這就意味著(zhù)，基層財政部門(mén)作出的與政府采購有關(guān)的行政行為，一旦產(chǎn)生行政復議，將由本級政府司法行政部門(mén)受理，不可再由上級財政部門(mén)受理。
二是多種政府采購行為明確可由行政復議受理。新修訂的行政復議法，以列舉明示的方式擴大了行政復議的受理范圍，規定行政機關(guān)有“限制競爭”“不依法訂立、不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議等行政協(xié)議”“在政府信息公開(kāi)中侵犯行政相對人合法權益”等行為的，行政相對人均可以提起行政復議。這就意味著(zhù)，當政府采購活動(dòng)將導致限制競爭的結果、采購人未依法執行政府和社會(huì )資本合作（PPP）特許經(jīng)營(yíng)合同、存在政府采購信息公開(kāi)不規范等情況時(shí)，行政相對人如提起行政復議，在受理上將不再存在模糊性。
尤其對于行政相對人申請信息公開(kāi)而行政機關(guān)卻不予公開(kāi)的案件，新行政復議法不僅首次規定了此類(lèi)案件行政復議將作為行政訴訟的前置條件，而且還規定了行政復議可以適用簡(jiǎn)易程序，進(jìn)行書(shū)面審理。由于相對于行政訴訟，行政相對人提出行政復議申請的救濟時(shí)間更短、經(jīng)濟成本更低，理論上會(huì )使更多政府采購信息公開(kāi)不規范的問(wèn)題變成行政復議案件。這也意味著(zhù)財政部門(mén)、代理機構在處理政府采購信息公開(kāi)的事情上需更加謹慎。
三是行政復議機構審查、糾正政府采購規范性文件的力度將大大提高。新修訂的行政復議法對行政復議附帶審查規范性文件的程序進(jìn)一步明確，即“行政復議機關(guān)依照本法第五十六條、第五十七條的規定有權處理有關(guān)規范性文件或者依據，認為相關(guān)條款合法的，在行政復議決定書(shū)中一并告知；認為相關(guān)條款超越權限或者違反上位法的，決定停止該條款的執行，并責令制定機關(guān)予以糾正”。筆者認為，這明顯擴大了行政復議機構糾正不合理規范性文件的權限，有利于提升行政相對人將自己認為不合法的政府采購規范性文件提交行政復議審核的積極性。同時(shí)，這也是出臺政府采購規范性文件的各行政機關(guān)要特別注意的點(diǎn)。
四是擴大了行政復議第三人的參與范圍，將對財政部門(mén)行政裁決產(chǎn)生影響。原行政復議法有對第三人參加行政復議的基本要求，即必須第三人與行政復議的具體行政行為有利害關(guān)系才行。而新修訂的行政復議法在此基礎上，增加了與行政復議案件處理結果有利害關(guān)系的第三人，也可以申請參加行政復議，或者由行政復議機構通知其作為第三人參加行政復議。
這樣就會(huì )出現一種情況：如果財政部門(mén)在政府采購行政裁決書(shū)面審查與調查取證時(shí)，只聽(tīng)取與政府采購活動(dòng)有利害關(guān)系的第三人（即參與了政府采購活動(dòng)的第三人）的意見(jiàn)，而沒(méi)有考慮聽(tīng)取與裁決結果有利害關(guān)系的第三人的相關(guān)意見(jiàn)，則在行政裁決被行政復議時(shí)，將可能面臨因突然加入新的第三人而導致復議結果不理想的情況。
新行政復議法對政府采購的啟示
一是在政府采購行政裁決機制中嘗試引入行政調解。新修訂的行政復議法首次規定行政復議機關(guān)在辦理行政復議案件時(shí)可以進(jìn)行調解。目前，在基層雖然已有一些財政部門(mén)開(kāi)始試行在行政裁決前進(jìn)行行政調解，但在全國層面上還缺乏明文規定。因此，相關(guān)部門(mén)可以充分考慮政府采購的實(shí)踐與即將施行的行政復議適用調解的實(shí)際效果，適時(shí)出臺相關(guān)規定，在全國范圍內將行政調解引入政府采購行政裁決中。
二是在政府采購行政裁決機制中引入專(zhuān)業(yè)力量。新修訂的行政復議法規定，“行政復議機關(guān)應當確保行政復議機構的人員配備與所承擔的工作任務(wù)相適應，提高行政復議人員專(zhuān)業(yè)素質(zhì)?？h級以上各級人民政府應當建立由相關(guān)政府部門(mén)、專(zhuān)家、學(xué)者等參與的行政復議委員會(huì )，為辦理行政復議案件提供咨詢(xún)意見(jiàn)，并就行政復議工作中的重大事項和共性問(wèn)題研究提出意見(jiàn)?！贝送?，目前在專(zhuān)業(yè)度較高的知識產(chǎn)權行政裁決領(lǐng)域，各地紛紛嘗試建立知識產(chǎn)權糾紛行政裁決專(zhuān)家庫或技術(shù)調查官制度。例如，國家知識產(chǎn)權局辦公室在《關(guān)于技術(shù)調查官參與專(zhuān)利、集成電路布圖設計侵權糾紛行政裁決辦案的若干規定（暫行）》中明確，將技術(shù)調查官引入行政裁決辦案中，通過(guò)專(zhuān)家庫或調查官制度充分引入專(zhuān)業(yè)化力量，為行政裁決服務(wù)。筆者認為，政府采購行政裁決的專(zhuān)業(yè)度較高，也同樣面臨人才專(zhuān)業(yè)化不夠的問(wèn)題。有鑒于此，相關(guān)部門(mén)可以參考上述做法來(lái)不斷完善政府采購行政裁決機制?，F在基層財政部門(mén)在作出正式的行政裁決意見(jiàn)前，往往要咨詢(xún)單位法律顧問(wèn)的意見(jiàn)，其實(shí)這已經(jīng)有了引入專(zhuān)業(yè)化力量的雛形了。未來(lái)可以參照新行政復議法，在引入專(zhuān)業(yè)力量和專(zhuān)業(yè)化裁決人員制度建設上更進(jìn)一步。
三是政府采購監管與行政裁決可以試行提審制與提級管轄。新修訂的行政復議法規定，“上級行政復議機關(guān)根據需要，可以審理下級行政復議機關(guān)管轄的行政復議案件。下級行政復議機關(guān)對其管轄的行政復議案件，認為需要由上級機關(guān)審理的，可以報請上級行政復議機關(guān)決定?！边@其實(shí)就是行政復議領(lǐng)域的提審制與提級管轄。
在政府采購領(lǐng)域，已有地區開(kāi)始嘗試行政裁決提級管轄。例如，內蒙古自治區財政廳在《關(guān)于指導和支持盟市開(kāi)展政府采購行政裁決工作的通知》中規定，盟市財政部門(mén)受理的涉及金額較大、案情較為復雜、難以獨立處理的政府采購投訴案件，可報請自治區財政廳給予專(zhuān)業(yè)指導和支持。內蒙古自治區財政廳將根據案件具體情況，組織或委派業(yè)務(wù)人員和律師進(jìn)行綜合分析并提出相關(guān)參考意見(jiàn)，指導盟市財政部門(mén)作出處理決定。這為政府采購實(shí)行監管和行政裁決的提審制和提級管轄提供了重要參考。
四是行政復議法關(guān)于復議中止與終止的規定，防止行政復議因意外原因陷入程序僵局中，對政府采購具有較強的借鑒意義。例如，新行政復議法規定，在行政復議期間有以下情形之一的，行政復議中止：作為申請人的公民死亡，其近親屬尚未確定是否參加行政復議；作為申請人的公民喪失參加行政復議的行為能力，尚未確定法定代理人參加行政復議；作為申請人的公民下落不明；作為申請人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務(wù)承受人；申請人、被申請人因不可抗力或者其他正當理由，不能參加行政復議；依照本法規定進(jìn)行調解、和解，申請人和被申請人同意中止；行政復議案件涉及的法律適用問(wèn)題需要有權機關(guān)作出解釋或者確認；行政復議案件審理需要以其他案件的審理結果為依據，而其他案件尚未審結等。新行政復議法還規定了觸發(fā)行政復議終止程序的情形，包括申請人撤回行政復議申請，行政復議機構準予撤回；作為申請人的公民死亡，沒(méi)有近親屬或者其近親屬放棄行政復議權利；作為申請人的法人或者其他組織終止，沒(méi)有權利義務(wù)承受人或者其權利義務(wù)承受人放棄行政復議權利等。
筆者認為，新行政復議法列舉的這些意外因素，也同樣會(huì )影響政府采購行政裁決程序的正常進(jìn)行，而目前《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》（財政部令第94號）尚沒(méi)有明文規定如何在行政裁決中處理這些意外因素。因此，筆者建議，可以參照新行政復議法的前述規定，適時(shí)進(jìn)一步明確政府采購行政裁決對前述類(lèi)似異常情況的處理。
五是新行政復議法細化了聽(tīng)證環(huán)節程序，或對政府采購有所啟發(fā)。新修訂的行政復議法規定，“聽(tīng)證由一名行政復議人員任主持人，兩名以上行政復議人員任聽(tīng)證員，一名記錄員制作聽(tīng)證筆錄。行政復議機構組織聽(tīng)證的，應當于舉行聽(tīng)證的5日前將聽(tīng)證的時(shí)間、地點(diǎn)和擬聽(tīng)證事項書(shū)面通知當事人。申請人無(wú)正當理由拒不參加聽(tīng)證的，視為放棄聽(tīng)證權利。被申請人的負責人應當參加聽(tīng)證。不能參加的，應當說(shuō)明理由并委托相應的工作人員參加聽(tīng)證。申請人、第三人可以委托一至兩名律師、基層法律服務(wù)工作者或者其他代理人代為參加行政復議?！边@一系列條款進(jìn)一步明確了行政復議的程序細節，對行政復議機構、申請人、被申請人、第三人都做了有力約束，為高效率開(kāi)好行政復議聽(tīng)證會(huì )提供了保障。筆者認為，這些條款對于政府采購行政裁決的調查和質(zhì)證有一定借鑒意義。相關(guān)部門(mén)可以按照新行政復議法前述條款的思路，進(jìn)一步明確政府采購行政裁決調查和質(zhì)證環(huán)節的具體程序，確保各相關(guān)方都能及時(shí)參加調查和質(zhì)證，提高調查和質(zhì)證程序的權威性與效率。
相關(guān)文章
