當前位置:首頁(yè) » 理論實(shí)務(wù)
為《政府采購法》的修訂建言獻策
2020年07月17日 09:18 來(lái)源:中國政府采購報 【打印】
隨著(zhù)政府采購制度改革的不斷深入,已經(jīng)實(shí)施了近十七年的《中華人民共和國政府采購法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法》)已不能更好地適應我國實(shí)踐工作的需要,修訂《政府采購法》已迫在眉睫。財政部今年公開(kāi)“財政部2020年立法工作安排”將政府采購法及其實(shí)施條例修訂列入其中。筆者以為,在國際環(huán)境較為復雜的當下,我國修訂《政府采購法》應當在充分堅持社會(huì )責任原則、保護國家經(jīng)濟安全原則的前提下,審慎分析我國優(yōu)化政府采購營(yíng)商環(huán)境應明晰的問(wèn)題、加入GPA所面臨的機遇與挑戰以及如何從法律層面有效控制地方政府債務(wù)。
修訂《政府采購法》應當秉持的原則
隨著(zhù)我國加入GPA進(jìn)程的不斷推進(jìn),面臨的外部形勢趨于復雜化,筆者以為,在此背景下修訂《政府采購法》除應遵循的一般法律制定原則外,還應充分考慮社會(huì )責任原則以及保護國家經(jīng)濟安全原則來(lái)為國內政府采購市場(chǎng)的穩定保駕護航。
第一,是堅持社會(huì )責任原則。學(xué)術(shù)界通常將社會(huì )責任原則理解為“崇尚公共利益至上”,即將公共利益作為一切目標的首要考量因素。社會(huì )責任原則將經(jīng)濟法理解為社會(huì )責任的本位法,它立足于社會(huì )整體視角下,既要在經(jīng)濟發(fā)展中承擔起社會(huì )責任,又要在實(shí)現公共利益的過(guò)程中促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展。
改革開(kāi)放至今,三十年來(lái)我國經(jīng)濟發(fā)展迅猛,綜合國力日益增強。但隨之而來(lái)的貧富差距加大、社會(huì )矛盾日益凸顯、環(huán)境破壞嚴重等問(wèn)題也層出不窮。在此過(guò)程中經(jīng)濟法發(fā)揮了協(xié)調矛盾、平衡社會(huì )矛盾與經(jīng)濟效益的重要作用。所謂經(jīng)濟法,它旨在調整國家在管理、協(xié)調經(jīng)濟生活和經(jīng)濟實(shí)體在國家指導下進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規范體系?!墩少彿ā返牧⒎ㄗ谥际菫榱艘幏墩少徯袨?,提高政府采購資金的使用效益,維護國家利益和社會(huì )公眾利益,保護政府采購當事人的合法權益等。從其立法宗旨看,《政府采購法》屬于經(jīng)濟法的范疇。因此,作為經(jīng)濟法的一環(huán),其制定與修改應該堅持社會(huì )責任原則。而就目前國際貿易摩擦增多的情形下,筆者認為社會(huì )責任原則應該貫穿《政府采購法》修改始終,以此作為基本原則與指導思想。
第二,保護國家經(jīng)濟安全原則。經(jīng)濟安全是保證國家整體安全的重要組成部分。為了維護國家經(jīng)濟安全,政府往往會(huì )采取組合式措施,如對內制定維護經(jīng)濟安全的法律體系,對外采取外交、軍事策略以及國際間的協(xié)定條約。目前我國已經(jīng)初步形成了一個(gè)較為完善的經(jīng)濟法體系,在穩定國家經(jīng)濟安全問(wèn)題上發(fā)揮著(zhù)重要作用。上個(gè)世紀80年代以來(lái),我國經(jīng)濟發(fā)展勢頭強勁,由于經(jīng)濟的快速發(fā)展,我國制定的某些經(jīng)濟法領(lǐng)域法律規范存在階段性、滯后性,例如在建立社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟之初,我國頒布了《反不正當競爭法》《消費者權益保護法》《經(jīng)濟合同法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》等,為了規范市場(chǎng)發(fā)展又出臺了《行政許可法》《公司法》。加之國際貿易摩擦及各國間關(guān)稅極大地不確定性因素導致我國國內經(jīng)濟運行對外投資等方面受到不同程度影響。因此,需要加快制定、修改適用于當下經(jīng)濟環(huán)境的法律規范以更好地發(fā)揮經(jīng)濟法在保護國際經(jīng)濟安全,為大眾謀福利。
《政府采購法》的修訂就必須考慮以保護國家經(jīng)濟安全為原則。首先,現行《政府采購法》第九條就有這方面的規定:政府采購應當有助于實(shí)現國家的經(jīng)濟和社會(huì )發(fā)展政策目標,包括保護環(huán)境,扶持不發(fā)達地區和少數民族地區,促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展等。其次,政府采購行為實(shí)際上也被認為成一種指引,政府通過(guò)自身的采購行為影響著(zhù)社會(huì )的購買(mǎi)行為,國家經(jīng)濟安全方向一定程度上也通過(guò)政府采購行為加以體現。最后,政府采購行為往往保護著(zhù)國家最核心的利益,關(guān)系到民生及國家經(jīng)濟命脈領(lǐng)域,政府采購行為更加注重平穩安全。
基于當前國際形勢修訂《政府采購法》應注意三各方面
第一,優(yōu)化我國政府采購營(yíng)商環(huán)境。2019年財政部發(fā)布的《關(guān)于促進(jìn)政府采購公平競爭優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境的通知》明確要求:要促進(jìn)政府采購領(lǐng)域公平競爭、優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境,構建統一開(kāi)放、競爭有序的政府采購市場(chǎng)體系。2020年開(kāi)始,世界銀行《全球營(yíng)商環(huán)境報告》也將政府采購列為正式評估指標。政府采購行為對提高我國整體營(yíng)商環(huán)境起推動(dòng)作用。政府采購優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境主要以《政府采購法》相關(guān)規定為法律依據?;诋斍暗膰H形勢,即使中國與他國不存在貿易摩擦,長(cháng)期競爭也不可避免。筆者認為,從內部防范金融風(fēng)險優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境可以使我們無(wú)論處于何種復雜的國際形勢和經(jīng)濟沖擊都可以泰然處之。當前,我國政府采購領(lǐng)域一些地方存在妨礙公平競爭的情況,因此《政府采購法》的修訂要著(zhù)重加入公平審查制度,提高政府采購過(guò)程透明度,完善救濟制度。目前的救濟制度存在程序復雜用時(shí)較長(cháng)的弊端,為了保證供應商的合法權利可以及時(shí)獲得救濟把握商機,建立快速裁決通道有其必要性。
第二,審慎分析我國加入GPA的機遇與挑戰。2018年4月,習總書(shū)記宣布我國將加快加入GPA進(jìn)程,加入GPA的談判主要涉及市場(chǎng)開(kāi)放程度以及國內法律調整。因此《政府采購法》的相關(guān)內容成為主要調整對象。2019年10月20日,經(jīng)國務(wù)院批準,財政部經(jīng)由我國常駐世界貿易組織(WTO)代表團,向WTO提交了中國加入《政府采購協(xié)定》(GPA)第7份出價(jià),本次出價(jià)首次列入軍事部門(mén),增加七個(gè)省份,增設了服務(wù)項目,調整了例外情形,開(kāi)放程度進(jìn)一步加深。這表明我國加入GPA以及維護多邊貿易的同時(shí)盡顯大國開(kāi)放形象。值得一提的是,加入GPA是雙向的,這就意味著(zhù)不僅國外的產(chǎn)品可能會(huì )成為我國政府的采購對象,我國產(chǎn)品也同樣可以進(jìn)入國外市場(chǎng)。盡管筆者對我國產(chǎn)品的性?xún)r(jià)比充滿(mǎn)信心,但國內的蛋糕被“瓜分”后,面對國際大環(huán)境,我國產(chǎn)品能否順利打入別國市場(chǎng)受到國外政府采購機構的青睞,目前而言尚不明確。從市場(chǎng)自動(dòng)調節能力來(lái)看,如果中國順利加入GPA,中國企業(yè)除了來(lái)自國內的競爭,還參與了國際競爭,優(yōu)勝劣汰的市場(chǎng)調節倒逼國內企業(yè)升級創(chuàng )新,但是也不排除一部分正處于爬坡階段和剛剛起步的中小企業(yè)在國際市場(chǎng)中被吞噬。目前國際上對于加入GPA的相關(guān)政府采購內容并沒(méi)有明確和統一的規定,在接受加入GPA的既定原則的前提下,開(kāi)放內容與開(kāi)放程度主要通過(guò)出價(jià)談判確定。因此,我國在《政府采購法》修訂的過(guò)程中要注意與GPA相關(guān)原則相協(xié)調,把握好開(kāi)放程度和范圍,在出價(jià)過(guò)程中充分利用GPA對發(fā)展中國家的特別對待,詳細列舉例外情形等據理力爭,審慎開(kāi)價(jià)。
第三,從法律層面控制地方政府債務(wù)。政府隱性債務(wù)是指政府在法定政府債務(wù)限額之外直接或者承諾以財政資金償還以及違法提供擔保等方式舉借的債務(wù)。政府債務(wù)風(fēng)險會(huì )影響國家經(jīng)濟安全社會(huì )穩定。有觀(guān)點(diǎn)認為,當前我國已進(jìn)入了政府隱形負債的集中償債期,繼而在梳理好政府隱形債務(wù)并陸續清償后,該如何遏制政府隱形債務(wù)也成為當前需要思考的問(wèn)題。目前,有些地方政府假借購買(mǎi)服務(wù)的名義變相融資時(shí)有發(fā)生,由此形成政府隱形債務(wù)。2017年財政部印發(fā)《關(guān)于堅決制止地方以政府購買(mǎi)服務(wù)名義違法違規融資的通知》、2019年財政部公布《政府購買(mǎi)服務(wù)管理辦法》兩部文件對政府購買(mǎi)服務(wù)的行為進(jìn)行了明確全面的規定。盡管政府采購與政府購買(mǎi)服務(wù)在制度上是銜接的,但建議《政府采購法》修訂時(shí)將政府購買(mǎi)服務(wù)行為的擦邊球和灰色地帶以法律形式進(jìn)行規范。
基于上述建議修訂《政府采購法》對我國的積極影響
第一,促進(jìn)我國政府采購營(yíng)商環(huán)境公平健康發(fā)展。經(jīng)過(guò)多年不斷地改革,政府采購領(lǐng)域貪腐現象已經(jīng)得到遏制,不規范行為也在逐漸減少,但仍有完善的空間。
當前,我國政府采購行為的締約階段,學(xué)術(shù)界將之歸為行政范疇。換言之,在政府采購合同履行前的救濟程序是通過(guò)行政部門(mén)也就是各級政府財政部門(mén)負責處理,頗有“一家之言”的嫌疑。因此,有學(xué)者提出可以采取仲裁的形式解決此階段的政府采購糾紛。他們認為,仲裁機構作為一個(gè)獨立的第三方機構對于糾紛處理的公正性更加服眾。仲裁是目前國際商事領(lǐng)域普遍采用的解決經(jīng)濟糾紛的有效途徑。美國政府采購中對仲裁的使用也非常廣泛,一裁終裁,速度快效率高,符合績(jì)效要求。另外,世界銀行營(yíng)商環(huán)境評價(jià)體系中對政府采購解決糾紛的時(shí)間也會(huì )進(jìn)行考核。因此筆者認為,修訂《政府采購法》時(shí)對救濟方式上進(jìn)行改革和規范有利于提高政府采購環(huán)節透明度、廉潔性以及高效性,進(jìn)而營(yíng)造更好的營(yíng)商環(huán)境。
第二,制定更加科學(xué)、合理地政府采購政策支持我國中小企業(yè)、社會(huì )福利性企業(yè)、少數民族企業(yè)符合我國國情,符合國際原則。
現行的《政府采購法》第九條規定:“政府采購應當有助于實(shí)現國家的經(jīng)濟和社會(huì )發(fā)展政策目標,保護環(huán)境,扶持不發(fā)達地區和少數民族地區,促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展?!钡?,扶持手段、方式、力度都沒(méi)有明確說(shuō)明。盡管在2012年,財政部和工信部聯(lián)合印發(fā)的《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》正式實(shí)施,其中采取預留采購份額、評審優(yōu)惠、鼓勵聯(lián)合體投標和分包等方面都有意擴大中小企業(yè)的參與力度。但不少企業(yè)對此并不了解。在《政府采購法》修訂過(guò)程中該部分加以明確有利于促進(jìn)中小企業(yè)對政府采購政策理解的加深。
另外,現有的GPA成員方,如美國、加拿大、日本、韓國等都將其定義的中小企業(yè)貨物或服務(wù)供應商排除在GPA適用范圍。美國規定,將涉及中小企業(yè)的政府采購視為例外情況。歐盟運用GPA對等開(kāi)放原則,將有類(lèi)似美國這樣規定參與方予以例外。還有一些國家出臺專(zhuān)門(mén)立法,利用政府采購規則降低中小企業(yè)進(jìn)入政府采購市場(chǎng)的障礙等。鑒于此,我國在《政府采購法》修訂中,應該完善對中小企業(yè)、社會(huì )福利性企業(yè)、少數民族企業(yè)的扶持政策,以及明確保護中小企業(yè)的例外條款。
第三,控制地方政府債務(wù)積壓避免國內發(fā)生債務(wù)危機。遏制地方政府隱形債務(wù)和變相舉債的問(wèn)題是規范政府購買(mǎi)服務(wù)行為是重要一環(huán)。如果《政府采購法》的修訂時(shí)在這方面加以規范制約,那么可以有效規避此類(lèi)行為給政府財政帶來(lái)隱形負擔。
(作者系天津工業(yè)大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)在讀碩士研究生)
相關(guān)文章
- 2019年財政部立法工作安排 將啟動(dòng)政府采購法(修訂)立法研究2019-03-21
- 政府采購法在采購實(shí)踐中的問(wèn)題探討與思考(一)2018-11-07
- 納米比亞擬出臺新政府采購法扶持本國企業(yè)2015-07-31
- 中華人民共和國政府采購法2007-08-30
- 中華人民共和國主席令2004-06-18