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吳小明：不滿(mǎn)足非實(shí)質(zhì)性條款能否取消中標資格
2018年11月02日 09:30 來(lái)源：中國政府采購報 【打印】 
■ 吳小明
要點(diǎn)提示：
1.不能因非實(shí)質(zhì)性條款不滿(mǎn)足而取消中標、成交資格。
2.廢標、投標無(wú)效、中標無(wú)效及中標結果無(wú)效，發(fā)生環(huán)節不同、對象不同、法律適用不同。
3.如第一中標候選人資格因故取消，采購人可以從推薦的候選人中按得分高低排序遞補，或者重新進(jìn)行招標。
案情概述：
某采購代理機構受采購人委托采購會(huì )議視頻系統。采購結果公布后，采購人提出，第一中標人的產(chǎn)品技術(shù)參數上存在偏差，不能滿(mǎn)足招標文件要求，要求廢標，取消第一中標人資格，由第二中標人中標。
監管部門(mén)受理后，根據采購人的強烈要求，組織由采購人、代理機構等方面代表參加的調查組，制定調查方案，通過(guò)多種方法認真進(jìn)行調查，包括查閱現場(chǎng)記錄，調看現場(chǎng)錄相，向原廠(chǎng)商發(fā)函要求提供技術(shù)參數證明，向評審專(zhuān)家調查取證等。
經(jīng)查，該供應商的投標產(chǎn)品在個(gè)別技術(shù)參數上確實(shí)有偏差，不完全響應招標文件要求。但評標委員會(huì )在評標過(guò)程中已經(jīng)發(fā)現，并經(jīng)現場(chǎng)研究，認為不是實(shí)質(zhì)性條款，不是主要技術(shù)參數，不影響使用，可不作為負偏離。在評審時(shí)，專(zhuān)家均予以扣分處理。中標供應商承認，具體經(jīng)辦人在制作投標文件時(shí)發(fā)生粘貼錯誤，有個(gè)別指標出現負偏離，也有一些指標是正偏離。供應商承認錯誤，表示愿意積極改正，并承擔相應的責任，可采取補救措施，在原報價(jià)不變的情況下，完全滿(mǎn)足招標文件的要求并履行合同；如果決定取消其中標、成交資格，將認真吸取教訓。代理機構多次與采購人溝通，提出解決方案，但采購人不同意。采購人提出，供應商的行為嚴重違法，要求監管部門(mén)認真調查，嚴肅處理，并堅持要求廢標，取消第一中標人資格，由得分排名第二的供應商中標。
點(diǎn)評分析：
該案例中存在以下幾個(gè)需要分析和厘清的問(wèn)題：一是非實(shí)質(zhì)性條款不滿(mǎn)足能否取消中標成交資格？二是根據現有證據，能否認定中標、成交結果無(wú)效？三是該項目可否廢標？四是如取消第一中標人資格，可否由得分排名第二的供應商中標？
一、非實(shí)質(zhì)性條款不滿(mǎn)足不能取消中標、成交資格
本案中，中標候選供應商的投標產(chǎn)品在技術(shù)參數上確實(shí)有偏差，不完全響應招標文件要求。但評標委員會(huì )在評標過(guò)程中已經(jīng)發(fā)現，經(jīng)研究認為不是實(shí)質(zhì)性條款，不是主要技術(shù)參數，不影響用戶(hù)使用?！耙恢抡J為屬輕微負偏離，應重點(diǎn)考慮性?xún)r(jià)比”。7位評審專(zhuān)家在技術(shù)響應指標評審打分時(shí)均作了扣分處理。
二、根據現有證據，不能認定投標人嚴重違法，不能認定中標、成交結果無(wú)效
本案中，如果不是對招標文件中打*號、下劃線(xiàn)等實(shí)質(zhì)性條款、重要技術(shù)參數不響應，只能認定其部分技術(shù)指標有偏離、有失誤，供應商沒(méi)有如實(shí)說(shuō)明情況，其性質(zhì)屬于有輕微錯誤或不誠信，但認定其提供虛假材料謀取中標、違法依據不足。例如，一個(gè)人是大專(zhuān)學(xué)歷，但在填寫(xiě)履歷表時(shí)填了大學(xué)，屬于不誠實(shí)，是道德品質(zhì)問(wèn)題；如果偽造學(xué)歷證書(shū)，就屬于提供虛假材料，其性質(zhì)不同。因此，不符合《中華人民共和國政府采購法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《政府采購法》）第七十七條、《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《實(shí)施條例》）第七十二條規定的中標、成交無(wú)效情形。
三、不符合法律規定的廢標情形
本案也不符合法律規定的廢標情形，廢標理由不充分。根據《政府采購法》第三十六條規定，出現下列四種情形之一的，應予廢標：一是符合專(zhuān)業(yè)條件的供應商或者對招標文件作實(shí)質(zhì)性響應的供應商不足3家的；二是出現影響采購公正的違法、違規行為的；三是投標人的報價(jià)均超過(guò)了采購預算，采購人不能支付的；四是因重大變故，采購任務(wù)取消的。
四、不能認定中標結果無(wú)效
認定中標結果無(wú)效的關(guān)鍵是供應商的行為有無(wú)影響中標結果。從調查情況看，在評審過(guò)程中，評標委員會(huì )已經(jīng)發(fā)現投標文件技術(shù)響應上存在偏差，但不影響用戶(hù)使用。經(jīng)研究“一致認為屬輕微負偏離，應重點(diǎn)考慮性?xún)r(jià)比”。7位評審專(zhuān)家在技術(shù)響應指標評審打分時(shí)均作了扣分處理，沒(méi)有影響中標結果。
五、取消中標人資格依據不充分
根據《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第六十條規定，評標委員會(huì )認為投標人的報價(jià)明顯低于其他通過(guò)符合性審查投標人的報價(jià)，有可能影響產(chǎn)品質(zhì)量或者不能誠信履約的，應當要求其在評標現場(chǎng)合理的時(shí)間內提供書(shū)面說(shuō)明，必要時(shí)提交相關(guān)證明材料；投標人不能證明其報價(jià)合理性的，評標委員會(huì )應當將其作為無(wú)效投標處理。本案已經(jīng)評審結束，如果要取消中標候選資格，需要組織評標委員會(huì )重新進(jìn)行評審，如屬于重大失誤，才可以取消。
六、根據本案的特定情形，取消第一中標候選人資格后不能直接由得分排名第二的供應商中標
根據《實(shí)施條例》第七十一條規定，出現了違法行為，影響或者可能影響中標、成交結果的，依照下列規定處理：（二）已確定中標或者成交供應商但尚未簽訂政府采購合同的，中標或者成交結果無(wú)效，從合格的中標或者成交候選人中另行確定中標或者成交供應商；沒(méi)有合格的中標或者成交候選人的，重新開(kāi)展政府采購活動(dòng)。（四）政府采購當事人有其他違反政府采購法或者本條例規定的行為，經(jīng)改正后仍然影響或者可能影響中標、成交結果或者依法被認定為中標、成交無(wú)效的，依照前款規定處理。
經(jīng)查閱招標文件，考慮本項目的特殊性，評標委員會(huì )按招標文件規定只推薦1名中標候選人。因此，如果廢標，取消第一中標人候選人資格，應當重新進(jìn)行招標，不能直接由得分排名第二的供應商中標。
本案帶來(lái)的啟示是，政府采購監管部門(mén)要積極宣傳政府采購法及相關(guān)法律法規，不斷提高采購人依法采購意識；對采購人提出的要求，要依照法律，合理合法的可以滿(mǎn)足，不合理不合法的不能遷就；在投訴處理過(guò)程中，要注意方法，做到有理有據，耐心做好解釋工作，同時(shí)還要注意保護自己。
（本案例節選自《政府采購法律法規實(shí)務(wù)操作與案例解析》<吳小明編著(zhù)>一書(shū)）
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